[摘要] 隨著我國移動(dòng)通信業(yè)務(wù)的發(fā)展，手機(jī)短信業(yè)務(wù)以其特有的特點(diǎn)和優(yōu)勢(shì)贏得了廣大手機(jī)用戶的青睞，為我們的生產(chǎn)和生活帶來了極大的便利，但同時(shí)產(chǎn)生的垃圾短信問題也嚴(yán)重侵犯了我們的許多權(quán)利，治理垃圾短信迫在眉睫。

[關(guān)鍵詞] 垃圾短信 法律對(duì)策 司法解釋

面對(duì)垃圾短信存在的多種原因，我們可以從不同的側(cè)面提出治理對(duì)策，但越來越多的人認(rèn)識(shí)到，只有依法打擊才能治本，而當(dāng)前治理垃圾短信的一個(gè)不利因素就是現(xiàn)行法律制度不夠完善。因此，我國的垃圾短信管理急需強(qiáng)有力的法律來支撐，從而形成以法律手段為主的管理模式。

一、對(duì)外國相關(guān)立法的借鑒

目前，很多國家都在反垃圾短信立法方面加強(qiáng)了力度，希望通過立法手段解決垃圾短信不斷增長(zhǎng)的問題。比如，美國聯(lián)邦電信委員會(huì)曾制定法規(guī)，要求短信發(fā)送人必須事前取得收信人的同意，才能發(fā)出商業(yè)或其他宣傳的短信；如果違反，將被告上法庭，面臨處罰。再如，英國政府在2003年專門立法，將兜售產(chǎn)品的垃圾信息視為一種犯罪行為。按照這些法規(guī)，商業(yè)公司在使用個(gè)人信息，如電子郵件地址和手機(jī)號(hào)碼之前，必須得到允許。一旦違規(guī)，散播者在地方法庭最高可能被罰款5000英鎊；在有陪審團(tuán)出席的法庭，罰款額度將沒有限制。此外，德國、日本等國家對(duì)此問題也有類似的規(guī)定。這些法律法規(guī)無論是在理論上還是司法實(shí)踐中，都有其存在的價(jià)值和意義，對(duì)我國的相關(guān)立法具有很大的借鑒作用。

二、對(duì)治理垃圾短信相關(guān)法律法規(guī)的完善

有些學(xué)者認(rèn)為，我國治理垃圾短信的相關(guān)法律法規(guī)不僅僅是不完善，而是出現(xiàn)了嚴(yán)重的法律空白。我對(duì)此觀點(diǎn)并非完全認(rèn)同。當(dāng)前的法律法規(guī)還不足以治理垃圾短信問題，這是不爭(zhēng)的事實(shí)，但并不能因此而認(rèn)為出現(xiàn)了法律空白。對(duì)這個(gè)問題還是有法可依的。具體表現(xiàn)如下:(1)《治安管理處罰法》第2條第五款規(guī)定;(2)《電信條例》第42條規(guī)定;(3)公安部、信息產(chǎn)業(yè)部和中國銀監(jiān)會(huì)發(fā)布的《關(guān)于依法開展治理收集違法短信有關(guān)工作的通知》;(4)信息產(chǎn)業(yè)部《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)移動(dòng)通信網(wǎng)絡(luò)不良信息傳播治理的通知》;(5)《民法通則》第7條的規(guī)定等。但我們明顯地看到，以上的法律法規(guī)和通知都不是直接針對(duì)垃圾短信作出相關(guān)規(guī)定的，同時(shí)，這些法律法規(guī)和通知在制定之時(shí)，短信息通信尚處于發(fā)展的初期，客觀上不可能被做為一種普遍性而納入立法者的視線，所以當(dāng)前立法不可能從根本上治理垃圾短信問題，要從法律制度上解決我國的垃圾短信問題，就必須完善相關(guān)立法。

1.對(duì)目前的有關(guān)法律進(jìn)行專門性的修改和司法解釋。司法解釋就是對(duì)法律規(guī)范條文含義的闡明。法律規(guī)范需要解釋，主要是因?yàn)榉蓷l文具有一定的抽象性和穩(wěn)定性，有的抽象用語具有多義性，難免使人們產(chǎn)生不同理解，加之現(xiàn)實(shí)生活又是千姿百態(tài)和復(fù)雜多變的，為了統(tǒng)一理解，為了使抽象的法條適用于具體的案件，使司法活動(dòng)能夠跟上客觀情況的變化，就需要對(duì)法律規(guī)范進(jìn)行解釋。短信通信是一個(gè)新生事物，它在為人類生活帶來方便的同時(shí)，也被一些違法者所利用而成為違法工具，就此給整個(gè)社會(huì)帶來了嚴(yán)重的危害性。但當(dāng)前適用的許多法律對(duì)此問題并沒有做出明確具體規(guī)定，對(duì)這個(gè)具有社會(huì)危害性的行為無法可依，這是與法治國家的要求相悖的。為了解決這個(gè)問題，在現(xiàn)行法律條文的內(nèi)涵和外延允許的范圍內(nèi)，最便捷最經(jīng)濟(jì)的做法就是對(duì)目前的有關(guān)法律進(jìn)行司法解釋，使僵硬的法條變的鮮活，從而可以調(diào)整新出現(xiàn)的法律關(guān)系。當(dāng)然，司法解釋并不是一把可以解決一切問題的萬能鑰匙，在司法解釋都無法解決垃圾短信問題的時(shí)候，對(duì)相關(guān)法律進(jìn)行修改，也是我們可以選擇的方法之一。比如針對(duì)利用短信進(jìn)行欺詐、擾亂社會(huì)公共秩序、侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)等違法、犯罪行為，可以對(duì)《刑法》、《合同法》、《著作權(quán)法》、《治安管理處罰條例》等法律進(jìn)行專門性修改或進(jìn)行相應(yīng)的司法解釋。

2.補(bǔ)充相關(guān)立法。立法是具有立法權(quán)的特定國家機(jī)關(guān)，依據(jù)一定職權(quán)和程序，運(yùn)用一定技術(shù)，制定、認(rèn)可和變動(dòng)法這種特定社會(huì)規(guī)范的活動(dòng)。立法是歷史的范疇，國情的產(chǎn)物，具有多樣性。我國利用手機(jī)短信作案的犯罪事件呈逐年上升的趨勢(shì)，這類案件具有隱蔽性強(qiáng)、危害性大、犯罪成本低等特點(diǎn)。究其原因，其中之一就是由于目前沒有專門的法律法規(guī)對(duì)此進(jìn)行規(guī)定，而且，參照國外的立法情況，僅僅對(duì)垃圾短信的發(fā)送者進(jìn)行經(jīng)濟(jì)制裁是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。這類違法行為的社會(huì)危害性已經(jīng)達(dá)到了應(yīng)受刑罰懲罰的程度，不動(dòng)用刑事法律是不能排除其“惡”的。為了從根本上治理垃圾短信問題，我國目前亟待補(bǔ)充相關(guān)立法。主要有:（1）向手機(jī)發(fā)送批量病毒的刑事犯罪設(shè)置。這是因?yàn)?，現(xiàn)行刑法第286條第三款所規(guī)定者僅是向計(jì)算機(jī)發(fā)送病毒的行為，而手機(jī)并非計(jì)算機(jī)，因而我國立法部門惟有通過另行立法，才能法之有據(jù)地懲治此類危害行為。（2)增設(shè)傳播淫穢信息罪。現(xiàn)行刑法有傳播淫穢物品罪，但對(duì)利用手機(jī)大肆傳輸淫穢信息、情節(jié)嚴(yán)重的行為卻沒有涉及，因此刑法有必要做出具體規(guī)定，對(duì)該類行為有效予以懲治。

另外，在起草電信法時(shí)，可以專門設(shè)立有關(guān)網(wǎng)絡(luò)和信息安全管理的章節(jié)，對(duì)信息安全問題做出法律規(guī)定。

注意的是，中國現(xiàn)行立法體制是中央統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)和一定程度分權(quán)的，多級(jí)并存、多類結(jié)合的立法權(quán)限劃分體制。它存在立法過程相對(duì)較慢，修改程序比較復(fù)雜的缺陷，這不利于對(duì)發(fā)展迅速的短信行業(yè)的規(guī)范。國務(wù)院信息化工作辦公室網(wǎng)絡(luò)與信息安全組副組長(zhǎng)呂誠昭曾表示：“我們也在進(jìn)行立法方面的前期工作，國務(wù)院相關(guān)職能部門對(duì)此也相當(dāng)支持，但有關(guān)細(xì)節(jié)還沒有確定，目前還無法預(yù)測(cè)法規(guī)出臺(tái)的具體日期。” 所以，要治理垃圾短信就要突破我國立法的一貫做法，就要堅(jiān)持效率優(yōu)先的原則，就要避免法案條款操作性不強(qiáng)，只偏重于行政管理層面的問題。

三、結(jié)束語

垃圾短信所帶來的社會(huì)負(fù)面影響是不容忽視的，不動(dòng)用法律的手段是不可能從能夠根本上治理該項(xiàng)問題的，我們拭目以待配套法律法規(guī)的出臺(tái)。

參考文獻(xiàn):

[1]《中華人民共和國刑法》

[2]周葉中:《憲法》.高等教育出版社、北京大學(xué)出版社，2000年12月第1版

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