4月初，由國(guó)家民委民族問題研究中心主辦的海峽兩岸少數(shù)民族文化保護(hù)與發(fā)展研討會(huì)在北京舉行。海峽兩岸的學(xué)者分別就民族教育、民族文學(xué)、民族語(yǔ)言、民族歷史與社會(huì)等專題進(jìn)行了有益的探討。本期主題“民族文化的保護(hù)與傳承”將集中重點(diǎn)地反映兩岸學(xué)者們的主旨思想和各方面的相關(guān)做法。(欄目主持：增林)

非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是中國(guó)文化的半壁江山。它包括民間文學(xué)、民間藝術(shù)、民俗三大部分，在傳遞民族精神、延續(xù)民族文化、強(qiáng)化民族凝聚力與向心力、維系基層社會(huì)存在、為社會(huì)主義先進(jìn)文化建設(shè)提供土壤與營(yíng)養(yǎng)等方面都具有重要的意義。由于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)主要是農(nóng)民與市民的文化，涉及生產(chǎn)、生活、制度、信仰等各個(gè)方面，它不僅有獨(dú)立的存在形態(tài)，還與社會(huì)的政治、經(jīng)濟(jì)、教育、上層文化相交叉、相滲透，產(chǎn)生著它的認(rèn)識(shí)功能、消費(fèi)功能、教育功能、審美功能、組織與和諧社會(huì)的功能，并具有社會(huì)的、學(xué)術(shù)的、教育的、產(chǎn)業(yè)的價(jià)值。對(duì)于這一重要的社會(huì)存在，我們?cè)?jīng)一度在極左思想的干擾下采取了“橫掃”的態(tài)度予以全盤否定、與之徹底決裂，當(dāng)然也就不可能對(duì)它加以利用、認(rèn)識(shí)和保護(hù)，尤其是用法律加以保護(hù)。

我國(guó)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的現(xiàn)狀

目前，我國(guó)對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)方興未艾，文化部主持的“中國(guó)民族非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)工程”與中國(guó)民間文藝家協(xié)會(huì)主持的“中國(guó)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)搶救工程”正在全國(guó)各地實(shí)施之中，申報(bào)世界遺產(chǎn)工作也如火如荼。其中，“中國(guó)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)搶救工程”聲勢(shì)最大，它將用10年的時(shí)間對(duì)全國(guó)各地、各民族的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)做一次“地毯式轟炸”般的全面普查，在此基礎(chǔ)上編篡出版縣卷本《中國(guó)民俗志》(3000卷)、省卷本《中國(guó)民間美術(shù)圖錄》(31卷)、縣卷本《中國(guó)民間故事全書》(3000卷)、專題集《中國(guó)木版年畫集成》(20卷)及《中國(guó)剪紙集成》(50卷)、《中國(guó)唐卡集成》(20卷)、《中國(guó)古村落居民集成》(50卷)、《中國(guó)服飾集成》(60卷)、《中國(guó)彩塑集成》(10卷)、《中國(guó)民窯陶藝集成》(10卷)、《中國(guó)皮影集成》(10卷)、《中國(guó)民間杰出傳承人集成》(100卷)、《中國(guó)史詩(shī)集成》(300卷)、《中國(guó)民間敘事長(zhǎng)詩(shī)集成》(500卷)，并命名一大批民間藝術(shù)家，建立一系列民間文藝之鄉(xiāng)與民間文藝保護(hù)基地、傳承基地，建設(shè)民間文藝數(shù)據(jù)庫(kù)、資料庫(kù)、博物館。在它們的帶動(dòng)下，一個(gè)以國(guó)際保護(hù)、國(guó)家保護(hù)、學(xué)術(shù)保護(hù)、教育保護(hù)、產(chǎn)業(yè)保護(hù)、生產(chǎn)保護(hù)、生活保護(hù)、生命保護(hù)等為主要內(nèi)容的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)網(wǎng)絡(luò)已經(jīng)基本形成，并取得初步成就。究其根本，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)要保護(hù)的是民族的生命力、文化的基因庫(kù)、社會(huì)的組織力、學(xué)術(shù)的富礦石，以及產(chǎn)業(yè)的資源、教育的根基、文藝的土壤。

不過，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)并不能因?yàn)檫@些熱潮、工程、形式的存在而高枕無憂，我們所面臨的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)瀕危狀態(tài)依然十分嚴(yán)峻。

在國(guó)外，從大英博物館、瑞典東方博物館、冬宮到日本許多博物館，都收藏有大量在我國(guó)已經(jīng)失傳的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)珍品。它們或是被廉價(jià)購(gòu)得，或是靠刺刀劫掠、或是盜竊所獲，我們至今仍無力讓這些文物回歸它的祖國(guó)。另外，由于我國(guó)有許多民族跨境而居，造成許多非物質(zhì)文化遺產(chǎn)跨國(guó)分布。只要我們稍有疏忽，它們就有被對(duì)方國(guó)搶占主權(quán)之虞，而且這已經(jīng)有十分慘重的教訓(xùn)。如，我國(guó)是世界上第一部英雄史詩(shī)《格薩爾》的故鄉(xiāng)，但最早出版20集《格薩爾》史詩(shī)的國(guó)家卻是巴基斯坦；我國(guó)的維吾爾族與烏茲別克斯坦共有阿肯彈唱藝術(shù)，但對(duì)方已于兩年前將它申報(bào)為世界遺產(chǎn)。不幸的消息還源源傳來，蒙古國(guó)已成功申報(bào)馬頭琴為世界遺產(chǎn)；韓國(guó)江原道經(jīng)過不懈努力，最終將源自中國(guó)、也主要傳承于中國(guó)的端午節(jié)申報(bào)為自己的世界遺產(chǎn)。面對(duì)著非物質(zhì)文化遺產(chǎn)主權(quán)的創(chuàng)造權(quán)、所有權(quán)、繼承權(quán)、享受權(quán)、闡釋權(quán)的局部分離，我們既無力將被巧取豪奪的文物索歸，也難于宣示對(duì)跨國(guó)共有非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的主權(quán)，更不能做到對(duì)目前仍在流失的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)珍品的根本性遏制。

在國(guó)內(nèi)，民間剪紙藝人白秀娥狀告中國(guó)郵票總公司侵權(quán)并勝訴獲賠只是絕無僅有的個(gè)案，更多的情況是非物質(zhì)文化遺產(chǎn)工作者被侵權(quán)卻無處訴說、無處伸冤；隨著社會(huì)轉(zhuǎn)型的加速，古宅村落與胡同街巷的存續(xù)已經(jīng)十分艱難，滲透于其中的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)當(dāng)然危若壘卵。它們往往在一夜之間被地方官員的一紙文件及開發(fā)商的推土機(jī)夷為平地、化為烏有；旅游對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的沖擊觸目驚心，原生態(tài)的民風(fēng)民俗飽受摧殘，而各種工藝、儀式贗品則甚囂塵上，各種古老文化基因的薪火相傳已經(jīng)難以為繼；以商業(yè)追求為目的的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)熱背后，許多無序競(jìng)爭(zhēng)、迷信活動(dòng)、非法組織都應(yīng)運(yùn)而生，對(duì)社會(huì)穩(wěn)定及精神文明建設(shè)造成嚴(yán)重威脅。我們于北京潘家園、機(jī)場(chǎng)路、高碑店所看到的是非物質(zhì)文化遺產(chǎn)物品的泛濫，它們真真假假、光怪陸離。真者，造成非物質(zhì)文化遺產(chǎn)珍品的流失；假者，擾亂了市場(chǎng)，坑害了消費(fèi)者。

這一切，都在呼喚著法律對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護(hù)！在中國(guó)的法制建設(shè)中，應(yīng)該有非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的一席之地。沒有法律的保護(hù)是“無法五天”的保護(hù)，依靠法律的保護(hù)才是“合理合法”的保護(hù)！

非物質(zhì)文化遺產(chǎn)形成法律保護(hù)體系的途徑

實(shí)現(xiàn)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的法律保護(hù)，必須以系統(tǒng)制定有關(guān)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的法律并使之與相關(guān)法律相互呼應(yīng)、形成體系作為前提。其基本途徑大約有以下幾種：

走高水平、國(guó)際化立法之路。這不僅是由于國(guó)際上早就面臨過非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)這一挑戰(zhàn)并取得了法律保護(hù)的成就，而且還因?yàn)槲覀兪窃跒槿祟惐Ｗo(hù)農(nóng)耕文明的遺產(chǎn)。具有國(guó)際意義的保護(hù)必須與國(guó)際標(biāo)準(zhǔn)、國(guó)際慣例、國(guó)際規(guī)范相接軌。與之相關(guān)，中國(guó)的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律保護(hù)還應(yīng)該通過參加國(guó)際有關(guān)組織、遵守國(guó)際有關(guān)公約來實(shí)現(xiàn)。如聯(lián)合國(guó)教科文組織所公布的《保護(hù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)公約》、《教科文組織促使文化財(cái)產(chǎn)送回原有國(guó)家或歸還非法占有文化財(cái)產(chǎn)政府間委員會(huì)章程》就是這樣的法律性文件。尤其是后一份“章程”，規(guī)定在150年內(nèi)被非法劫掠或以其他方式流失國(guó)外的文化財(cái)產(chǎn)，只要能證明其所有權(quán)就可索歸其所有者。這對(duì)我們追繳流失海外的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)物品等文化財(cái)產(chǎn)是極有力的武器。在學(xué)習(xí)國(guó)外非物質(zhì)文化遺產(chǎn)立法方面，法國(guó)、日本、韓國(guó)等都有很成功的探索經(jīng)驗(yàn)，完全可以認(rèn)真借鑒，借他山之石攻我之玉。

走中國(guó)特色的立法之路。無論是立法還是司法，中國(guó)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)是我們的出發(fā)點(diǎn)，也是目的。所以，一切必須從中國(guó)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的實(shí)際出發(fā)，而不是簡(jiǎn)單地克隆、套用國(guó)際上的做法，要?jiǎng)?chuàng)造性地將普遍性與特殊性結(jié)合起來，既共享國(guó)際非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律保護(hù)的成果，又為國(guó)際非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律保護(hù)作出中國(guó)的貢獻(xiàn)。現(xiàn)今的中國(guó)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)實(shí)際情況，要遠(yuǎn)比歐美在工業(yè)化過程中曾面對(duì)的情況復(fù)雜得多，也比鄰國(guó)日本、韓國(guó)在20世紀(jì)所經(jīng)歷的情況復(fù)雜得多。中國(guó)的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)是在全球化背景下進(jìn)行的，其遺產(chǎn)擁有5000年的歷史深度、960萬(wàn)平方公里的自然空間、56個(gè)民族的承擔(dān)主體，對(duì)它的保護(hù)還涉及傳承、創(chuàng)新、轉(zhuǎn)型、開發(fā)等諸多問題。因此，建立中國(guó)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律保護(hù)體系必須考慮合身、管用。中國(guó)特色不是我們的目的，但它必然是我們的結(jié)果。由于這種過程及其結(jié)果，我國(guó)的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)中的文字文化與口頭文化、物質(zhì)文化與精神文化、儀式文化與制度文化、空間文化與時(shí)間文化都將得到更為科學(xué)、合理、合法的保護(hù)。它也將使國(guó)際非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律保護(hù)變得更加豐富、更有成效。

走與政策相輔相成的立法之路。比之法治建設(shè)相對(duì)滯后，我國(guó)的國(guó)家管理具有巨大的政策優(yōu)勢(shì)及其傳統(tǒng)。自建國(guó)尤其是改革開放以來，國(guó)家以及各級(jí)地方政府都制定了不少包括非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)在內(nèi)的文化保護(hù)政策。它們有的已經(jīng)壽終正寢，有的依然保有其效力，曾經(jīng)或者正在對(duì)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)發(fā)生積極的或消極的影響。由于我國(guó)的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)立法有一個(gè)較漫長(zhǎng)的過程，所承擔(dān)的任務(wù)比較繁重，一方面，我們要在立法過程中吸取政策遺產(chǎn)中的積極部分，使之上升到法律的層次，具有法律的效力，同時(shí)也要以既有政策制定、執(zhí)行中的教訓(xùn)為戒，做到所立法律的科學(xué)化、合理化；另一方面，要對(duì)現(xiàn)有法律暫時(shí)難以覆蓋的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)領(lǐng)域、非物質(zhì)文化遺產(chǎn)工作制定準(zhǔn)法律的條例、政策加以約束、規(guī)范，使法律與政策互補(bǔ)互動(dòng)，并最終實(shí)現(xiàn)全面法治。

走與相關(guān)法律相呼應(yīng)的立法之路。雖然我國(guó)的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)尚未獨(dú)立立法并形成自己的法律體系，但在我國(guó)的法律體系中已有許多法律牽涉到非物質(zhì)文化遺產(chǎn)及其保護(hù)問題。這是由非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是社會(huì)生活的一種存在方式，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是文化的一個(gè)部分而造成的。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的普遍性意義，帶來了非物質(zhì)文化遺產(chǎn)立法與社會(huì)立法、文化立法等的大量交叉。如《知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)法》，當(dāng)然涉及非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)內(nèi)容，商標(biāo)法、廣告法、著作權(quán)法、版權(quán)法、文物保護(hù)法等，也有適用于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)的成分。因此，在非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)立法過程中，有的法律制定需要從零開始，有的則不必另辟蹊徑，僅需在原有相關(guān)法律中補(bǔ)充非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的內(nèi)涵、加大非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)的份量、細(xì)化非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)的內(nèi)容，不使非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)法律與其他相關(guān)法律相抵牾，形成完整的法律生態(tài)。

走體系化的立法之路。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律保護(hù)之所以重要，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)之所以呼喚法律保護(hù)，是由于它既有一般的文化屬性、共同的保護(hù)需要，還由于它自己的文化個(gè)性、特殊的保護(hù)需求。這也正是我國(guó)醞釀并進(jìn)行了十余年的《中華人民共和國(guó)民族非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)法》最終不能問世，國(guó)家版權(quán)局從1997年起草擬的《中華人民共和國(guó)民間文學(xué)藝術(shù)作品保護(hù)條例》難以出臺(tái)的原因所在。比如，立法的重要前提是法律主體的確定。在一般文化領(lǐng)域，法律的主體是藝術(shù)家、學(xué)者、作家、文本所有者個(gè)人。而非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的主體具有集體性特點(diǎn)，難以落實(shí)到個(gè)人，從而不能確定個(gè)人對(duì)某一非物質(zhì)文化遺產(chǎn)作品的所有權(quán)。又如，著作權(quán)法等規(guī)定文化產(chǎn)品的著作權(quán)擁有時(shí)限為60年，而非物質(zhì)文化遺產(chǎn)作品尤其是口頭文學(xué)作品等具有超時(shí)空傳承的特點(diǎn)，不但不能確定作者，而且也不能界定著作權(quán)的有效時(shí)段。面對(duì)這樣的復(fù)雜性、特殊性，我們應(yīng)該根據(jù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的特殊性建立起它的法律保護(hù)體系，而不是望而卻步，或以彼代此、一勞永逸。僅就非物質(zhì)文化遺產(chǎn)立法的原則而言，應(yīng)該分主次、明層次、辨先后、講呼應(yīng)、求穩(wěn)定。分主次，就是先制定主要法律，再制定相對(duì)次要的法律；明層次，就是先制定總體性法律，再制定分體性法律并層層細(xì)化；辨先后，就是先制定急需的法律，再制定可以相對(duì)緩慢制定的法律；講呼應(yīng)，就是非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法律體系內(nèi)部縱橫交錯(cuò)的法律之間要各有所司又互相呼應(yīng)，并在此基礎(chǔ)上與其他相關(guān)法律相關(guān)照；求穩(wěn)定，就是立法要從長(zhǎng)計(jì)議，從根本著手，保證所立法律長(zhǎng)期管用，不能追求短期效益、短期任務(wù)、短期目標(biāo)。(作者為中國(guó)民間文藝家協(xié)會(huì)副主席、教授)