秦耀林　張志斌

2004年香港市場(chǎng)近年來最大的一宗上市公司收購(gòu)案——哈啤要約收購(gòu)案，終以SABMillerPLC(以下簡(jiǎn)稱SAB)宣布放棄全面收購(gòu)，并接受其競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手Anheuser-Busch Limited(以下簡(jiǎn)稱AB)的收購(gòu)要約而告一段落。該并購(gòu)案為我們深入理解香港的要約收購(gòu)制度提供了一個(gè)良好范本。

香港市場(chǎng)要約收購(gòu)制度

世界上關(guān)于上市公司收購(gòu)的制度主要有兩種流派，一種是以英國(guó)為代表的強(qiáng)制性全面要約制度，另一種是以美國(guó)為代表的自愿要約制度。多數(shù)國(guó)家在立法中都采取了英國(guó)模式，該模式主要特征是在有關(guān)立法中事先確定一個(gè)數(shù)量比例，即要約收購(gòu)義務(wù)的觸發(fā)點(diǎn)，將其作為公司控制權(quán)是否發(fā)生變化的判斷標(biāo)準(zhǔn)。

香港的要約收購(gòu)制度體現(xiàn)在香港證券與期貨實(shí)務(wù)監(jiān)察委員會(huì)頒布的《公司收購(gòu)、合并及股份購(gòu)回守則》（以下簡(jiǎn)稱《守則》）。根據(jù)《守則》的規(guī)定，香港的要約收購(gòu)可以分為自愿有條件要約、有條件強(qiáng)制要約和無條件強(qiáng)制要約三種情況。

要約收購(gòu)一般可以分為自愿要約和強(qiáng)制要約，其劃分依據(jù)即是各國(guó)收購(gòu)制度規(guī)定的要約收購(gòu)義務(wù)觸發(fā)點(diǎn)，香港《守則》早先設(shè)定的觸發(fā)點(diǎn)為35%，后來改為30%，與大陸的設(shè)置一致。當(dāng)投資者或一致行動(dòng)人因股票購(gòu)買行為導(dǎo)致其持有上市公司投票權(quán)比例由低于30％，增加到高于30％；或原持有不少于30％、但不多于50％投票權(quán)，持股比例與12個(gè)月期間所持投票權(quán)的最低百分比相比較，增加超過2%的情況下，該投資人或一致行動(dòng)人應(yīng)該對(duì)上市公司其它股東作出強(qiáng)制要約。

香港要約收購(gòu)制度中，強(qiáng)制要約又可以分為有條件強(qiáng)制要約和無條件強(qiáng)制要約。當(dāng)投資者或一致行動(dòng)人的收購(gòu)行為觸發(fā)了強(qiáng)制要約收購(gòu)義務(wù)，但其持有上市公司投票權(quán)比例低于50%時(shí)，該投資者或一致行動(dòng)人則可以選擇附加守則26.2中所允許的條件?！妒貏t》26.2條允許在強(qiáng)制要約中附加的這個(gè)條件是唯一的：要約人收到有關(guān)投票權(quán)的接納時(shí)，該等投票權(quán)連同在要約前或在要約期內(nèi)取得或同意取得的投票權(quán)，將會(huì)引致要約人及與其一致行動(dòng)的任何人，持有50%以上的投票權(quán)。如果條件得到滿足，則要約有效，要約成為無條件；反之，條件在規(guī)定期間未獲滿足，則所做出的要約無效。

基本程序

根據(jù)《守則》的規(guī)定，要約收購(gòu)收購(gòu)人從與目標(biāo)公司董事會(huì)開始接觸后，向目標(biāo)公司股東提出收購(gòu)要約，這是一項(xiàng)要約收購(gòu)的開始。《守則》對(duì)要約期間的要求是最短21天，最長(zhǎng)60天，如果要約文件在目標(biāo)公司董事局通告公布后寄發(fā)，則要約期間至少維持28天時(shí)間。

具體的邀約程序如下：

審視哈啤案例

哈啤要約收購(gòu)案例為我們提供了一個(gè)學(xué)習(xí)香港要約收購(gòu)制度絕好的案例。在SAB和AB爭(zhēng)奪哈啤的過程中，出現(xiàn)了自愿有條件全面要約、有條件強(qiáng)制要約等多種要約形式。

自愿有條件全面要約

自愿有條件要約是指要約人可以在法律規(guī)定的范圍內(nèi)自行確定預(yù)計(jì)收購(gòu)的股份比例，同時(shí)可以在要約中附加一些條件，只有當(dāng)這些先決條件得到滿足時(shí)，要約才生效，要約人即履行收購(gòu)義務(wù)；而當(dāng)這些先決條件未完全滿足時(shí)，要約人可以宣布該要約作廢，而不履行要約。

與有條件強(qiáng)制要約不同的是，自愿有條件要約中所附加的條件不為《守則》26.2條所限制。

2004年5月4日，SAB一間接全資附屬公司向哈啤全體股東提出現(xiàn)金4.30港元/股的收購(gòu)建議。此前，SAB擁有95%股權(quán)的間接附屬公司Gardwell Limited 持有哈啤約29.4%股權(quán)，該持股比例少于《守則》規(guī)定的強(qiáng)制要約的觸發(fā)點(diǎn)30%，因此該收購(gòu)建議屬于自愿全面要約。同時(shí)，該自愿要約附有以下條件

收購(gòu)建議之條件

收購(gòu)建議只有待接獲接納收購(gòu)建議涉及之股份后，連同計(jì)入收購(gòu)人及與其一致行動(dòng)人士在提出收購(gòu)建議之前或期間已經(jīng)收購(gòu)或同意將予收購(gòu)之任何股份，致令收購(gòu)人及與其一致行動(dòng)人士持有哈爾濱啤酒集團(tuán)有限公司已發(fā)行可投票股本超過50%后，方告作實(shí)?！?/p>

2004年5月24日，SAB向哈啤股東寄發(fā)收購(gòu)建議文件，確定接納收購(gòu)建議的最后時(shí)間為2004年6月21日下午4時(shí)正。

2004年6月18日，SAB經(jīng)香港證監(jiān)會(huì)執(zhí)行董事同意，正式撤回收購(gòu)建議書，接納AB收購(gòu)建議。

有條件強(qiáng)制要約

當(dāng)投資者或一致行動(dòng)人因其收購(gòu)行為觸發(fā)了強(qiáng)制要約收購(gòu)義務(wù)，且其持有上市公司投票權(quán)比例低于50%時(shí)，該投資者或一致行動(dòng)人則可以選擇進(jìn)行有條件強(qiáng)制要約。投資者或一致行動(dòng)人在其發(fā)出的要約中附加了守則26.2中所允許的條件，這個(gè)強(qiáng)制要約就成了有條件強(qiáng)制要約了。

2004年5月19日， 哈爾濱啤酒廠（BVI）向Global Conduit轉(zhuǎn)讓哈啤29.07%股權(quán)獲國(guó)資委批準(zhǔn)，同日，AB完成對(duì)Global Conduit的收購(gòu)。至此，AB間接持有哈啤29.07%股權(quán)。2004年6月1日，AB以每股5.58港元從Capital International,Inc收購(gòu)哈啤約6.9%股權(quán)。至此，AB各方總共擁有哈啤36%股權(quán)，達(dá)到了《守則》26.1規(guī)定的強(qiáng)制要約觸發(fā)點(diǎn)。據(jù)此，AB于2004年6月1日向哈啤全體股東提出現(xiàn)金5.58港元/股的強(qiáng)制收購(gòu)建議。同時(shí)，該收購(gòu)建議書提出以下收購(gòu)實(shí)現(xiàn)的條件

收購(gòu)建議之條件

在收購(gòu)建議期間或之前已經(jīng)購(gòu)入的或達(dá)成協(xié)議購(gòu)入的哈爾濱啤酒股份與收回的有效接納一起，總共令A(yù)B各方擁有超過哈爾濱啤酒已發(fā)行的有表決權(quán)的股份的50%。”

2004年6月18日，AB成功收購(gòu)SAB所持有的哈啤29.4%股權(quán)，至此，AB各方共持有哈啤65.4%股權(quán)，于是，強(qiáng)制收購(gòu)建議成為無條件。同日，AB向哈啤股東寄發(fā)收購(gòu)建議文件，確定收購(gòu)建議可在2004年7月9日下午4時(shí)正前接納。

2004年7月9日下午4時(shí)正，AB各方有效接納的哈啤股份達(dá)98.81％，超過90%，根據(jù)開曼群島公司法（2003年修訂版）第88(1)條規(guī)定，AB各方應(yīng)對(duì)其余股份進(jìn)行強(qiáng)制性收購(gòu)。此后，AB兩次延長(zhǎng)接納收購(gòu)建議的期限，最終確定接納收購(gòu)建議的截止時(shí)間為2004年8月18日下午4時(shí)正。截止到2004年8月18日下午4時(shí)正，AB各方有效接納的哈啤股份達(dá)99.91％。強(qiáng)制性收購(gòu)公告將于適當(dāng)時(shí)候寄發(fā)給市場(chǎng)流通股份的持有人。待完成強(qiáng)制性收購(gòu)后，哈啤將向香港聯(lián)交所申請(qǐng)撤回上市地位。

這里需要說明的是，如果要約失敗，只表明該項(xiàng)要約最終并不實(shí)施，而并不表明收購(gòu)方的意圖失敗，因?yàn)橛行┌咐?，收?gòu)方的本意即不希望該要約付諸實(shí)施，這類似于大陸發(fā)生的幾起要約收購(gòu)案例。

注：本文主體援引自張欣所著《中國(guó)并購(gòu)重組全析——理論、實(shí)踐與操作》一書。