康傳浩

摘 要：在我國，股權(quán)投資基金業(yè)務(wù)是一個全新的領(lǐng)域，采取什么樣的組織形式開展業(yè)務(wù)，具有不同的優(yōu)劣利弊。它的組織形式關(guān)系著投資者和管理人的切身利益，本人從股權(quán)投資基金的三種組織形式即公司型、合伙型、信托型的優(yōu)缺點(diǎn)進(jìn)行分析、比較，進(jìn)而歸納總結(jié)出無論是在稅收制度上還是設(shè)立和資金募集上對投資者和管理人最有效率的組織形式。

關(guān)鍵詞：股權(quán)投資;基金;組織形式

一、股權(quán)投資基金的概念

股權(quán)投資基金，Private Equity（簡稱“PE”）在中國通常稱為私募股權(quán)投資，從投資方式角度看，是指通過私募形式對私有企業(yè)，即非上市企業(yè)進(jìn)行的權(quán)益性投資，在交易實(shí)施過程中附帶考慮了將來的退出機(jī)制，即通過上市、并購或管理層回購等方式，出售持股獲利。

二、股權(quán)投資基金的組織形式

股權(quán)投資基金有三種常見的組織形式，分別為公司型、合伙型以及信托型。

1、公司型

股權(quán)投資基金主要是有限責(zé)任制，即投資人作為股東直接參與投資，以其出資額為限，對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。

2、有限合伙型

基金的投資人作為有限合伙人參與投資，以其認(rèn)繳的出資額為限對股權(quán)投資基金的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。普通合伙人通常是基金管理者，有時也雇傭外部人管理基金。在實(shí)務(wù)中，通常管理人與普通合伙人兩者合一。

3、信托型

信托型基金又稱為單位信托基金，指專門的基金管理公司作為委托人通過與受托人（投資人）簽訂“信托契約”的形式發(fā)行基金單位持有證來募集社會上的閑散資金，用以從事投資活動的金融產(chǎn)品。

三、不同組織形式的優(yōu)缺點(diǎn)

公司型

1、優(yōu)點(diǎn)：具有資合性，股權(quán)轉(zhuǎn)讓及人員變動不會給基金帶來直接的影響，穩(wěn)定性高;法律制度完善、組織架構(gòu)完備，有效保護(hù)投資者利益。

2、缺點(diǎn)：基金管理人可以作為受托投資顧問的方式控制公司的管理權(quán)，但公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)為股東會，作為基金份額持有人的股東仍能夠左右決策，從而對管理人的決策造成影響，不利于基金進(jìn)行有效的投資決策。此外，公司型基金的運(yùn)營管理應(yīng)遵循《公司法》，而《公司法》對于公司的約束更為明確、具體，從而減少了公司自行管理的靈活性，《公司法》對公司對外投資有一定的約束，會造成資金的限制，延長決策時間，降低基金收益率。最后，稅收問題可謂是公司型投資基金的一大缺點(diǎn)——雙重納稅，一為公司就其取得的投資收益繳納25%企業(yè)所得稅，二為作為股東的基金份額持有人基于公司的盈利取得的紅利繳納20%的個人所得稅?；疬\(yùn)營成本增加，投資人利潤空間縮減。這里需注意的是，創(chuàng)投基金因受到國家政府的扶持會有一定的稅收優(yōu)惠。

合伙型

1、優(yōu)點(diǎn)：

1）所有權(quán)和管理權(quán)相互分離：LP具有資金優(yōu)點(diǎn)但可能缺乏專業(yè)知識及經(jīng)驗(yàn)等，但能保證基金的規(guī)模，掌握財產(chǎn)權(quán);管理人欠缺資金但是具有專業(yè)能力，掌握管理權(quán)。

2）有限合伙型基金具有有效的激勵機(jī)制和約束機(jī)制，能夠確保基金有效運(yùn)作實(shí)現(xiàn)利益最大化。GP作為基金管理人，位于利益分配的最末端，只有利用其專業(yè)知識賺取超額預(yù)期利潤才可以提取管理分紅，但同時GP也對基金進(jìn)行了少量的出資，也需要對投資的失敗承擔(dān)無限連帶責(zé)任。因此，這種安排能夠有效避免管理人為了追求高額利潤而做出過于冒險激進(jìn)的投資決策，防范道德風(fēng)險。

3）融資結(jié)構(gòu)靈活：通過合伙協(xié)議約定，合伙人在基金選好投資項(xiàng)目需要投資時才把資金交給基金管理人，可以最大限度發(fā)揮基金的時間效益;此外，LP能夠較為自由地轉(zhuǎn)讓其持有的基金份額，其他合伙人不享有優(yōu)先受讓權(quán)。

4）分配及組織機(jī)制自由：可以針對同一基金下不同項(xiàng)目設(shè)置不同的投資人，項(xiàng)目獨(dú)立核算;也可以針對同一個項(xiàng)目設(shè)置不同優(yōu)先級的投資人。合伙基金層面，合伙人可隨時分配收益，并可對分配范圍、數(shù)額做約定，若采用公司制，則需在基金整體盈利情況下，方可對股東分配。

5）避免雙重納稅。合伙企業(yè)不具有法人資格，不屬于納稅主體，對于基金取得收益僅在合伙人層面納稅。

2、缺點(diǎn)：所提供的投資者權(quán)利相比于公司型基金弱化，且有限合伙制可對資金的繳付時間及比例自由約定，如后續(xù)資金不能及時繳付，則基金不能正常營運(yùn)的風(fēng)險高于公司制。

信托型

優(yōu)點(diǎn)：

1）信托型基金不是法律實(shí)體僅僅是財產(chǎn)流動的通道，可以有效的避免雙重稅負(fù)，其所得課稅由受益人直接承擔(dān)，降低稅收成本。而且從交易成本考慮，信托型基金因無需注冊專門組織實(shí)體，因而不需要大量獨(dú)占性不動產(chǎn)、動產(chǎn)及人員投入，運(yùn)營成本低廉。

2）信托財產(chǎn)具有相對獨(dú)立性，基金的投資管理和運(yùn)行不受委托人和受益人的干預(yù)。

3）就集合信托來講，不同委托人之間沒有相互關(guān)系，個別委托人的變化不會影響基金的存續(xù)。因此，可以通過信托契約的專門約定實(shí)現(xiàn)投資人的靈活退出和進(jìn)入。

缺點(diǎn)：

1）IPO退出障礙：證監(jiān)會要求在IPO過程中須清理擬上市公司的信托股東，因會導(dǎo)致股權(quán)不明晰。

2）流動性差：信托合同不屬于標(biāo)準(zhǔn)化契約，其轉(zhuǎn)讓手續(xù)復(fù)雜，在二級市場上流通性差。

3）道德風(fēng)險：信托制投資基金的運(yùn)作實(shí)際上并不由信托公司進(jìn)行，而是由投資人另行委托的基金管理人運(yùn)營和管理，但對于其又沒有有效的約束機(jī)制，會面臨一定的道德風(fēng)險。

四、結(jié)論

綜上，以上組織形式各有利弊，信托型股權(quán)投資基金具有一定局限性，公司型股權(quán)投資基金需雙重納稅，長遠(yuǎn)來看，合伙型股權(quán)投資基金無論是在稅收制度上還是設(shè)立和資金募集上，都是明顯優(yōu)于前兩者的。

參考文獻(xiàn)

[1]中國證券投資基金業(yè)協(xié)會《股權(quán)投資基金》

（作者單位：北京市京師律師事務(wù)所）