馮 媛 郝小燕 童曉晨 何奕秋 王 險

國家知識產(chǎn)權(quán)局專利局專利審查協(xié)作北京中心，北京 100160

一、專利法相關(guān)部分翻譯(續(xù)前)

(一)政府專利對政府的約束力

21.(1)除本法另有規(guī)定外，本法對政府的約束力就像對任何人的約束力一樣。

(2)管理任何政府部門的官員或當局可以，在申請后的任何時間，并在通知申請人或?qū)＠麢?quán)人后，由其本身或由其書面授權(quán)的代理人、承包人或其它人，按此條款制造，使用或行使發(fā)明為政府服務，在使用之前或之后，經(jīng)政府批準在官員或當局和申請人或?qū)＠麢?quán)人之間達成協(xié)議，或者缺少協(xié)議，可以通過下文提供的方式解決。申請人或?qū)＠麢?quán)人以及除官員或當局以外的任何人之間達成的任何協(xié)議或許可的條款，關(guān)于制造、使用或行使為政府服務的發(fā)明的內(nèi)容應當不生效。

(3)當一件作為任何專利主題的發(fā)明，在授予專利權(quán)日之前，已被管理任何政府部門的官員、當局或其代表正式記錄于文件中或試驗(這種發(fā)明未曾與申請人或?qū)＠麢?quán)人直接或間接溝通)，該官員或當局，或可能被其書面授權(quán)的代理人，承包人或其他人可以在通知申請人或?qū)＠麢?quán)人之后，制造、使用、或行使為政府服務而記載或試驗的發(fā)明，盡管專利存在，但無需向申請人或?qū)＠麢?quán)人繳納任何專利費和其它費用。如果這些官員或當局認為，向申請人或?qū)＠麢?quán)人(視情況而定)披露記錄發(fā)明的文件，或其審判的證據(jù)，如果需要，可能會對公眾利益產(chǎn)生不利影響，則公開的事項應當秘密地向代表申請人或?qū)＠麢?quán)人的法律顧問或雙方同意的任何獨立專家出示。

(4)對依據(jù)本條款、或其條件、或者關(guān)于如上所述的任何記錄或?qū)徟械拇嬖诨蚍秶M行制造、使用或行使的發(fā)明存在爭議的情形，該事項應被提交至高級法院作出判決，根據(jù)指示的條件，高級法院有權(quán)將整個事項或任何問題或由此引發(fā)事實的爭議提交給專家或官方鑒定人或仲裁員。視情況，經(jīng)雙方同意，且僅出于參考、確定申請人或?qū)＠麢?quán)人與官員或當局之間的爭議的目的，法院，鑒定人或仲裁員應考慮到專利的有效性。

法院、鑒定人或仲裁員，在進一步解決上述條款所述問題時，有權(quán)考慮到申請人或?qū)＠麢?quán)人或者對該專利利益相關(guān)的任何其他人，可能直接或間接地從政府、官員或當局獲得關(guān)于上述專利的任何收益或補償：

但如果發(fā)明人或?qū)＠麢?quán)人是政府公務員以及發(fā)明的主題經(jīng)政府認證是與履行正常職務工作有關(guān)，任何此類爭議在由政府解決前，應當給予申請人或?qū)＠麢?quán)人和任何其他對發(fā)明或?qū)＠欣﹃P(guān)系的其他人聽證機會。

(5)根據(jù)本條或取代本條的任何規(guī)定中提及的使用發(fā)明為政府服務的權(quán)利，應包括并且應視為始終包括，出售依據(jù)這種權(quán)利制造的任何物品，且不再是政府服務所必需的物品的權(quán)力。

(6)本條的規(guī)定不應當影響政府、或任何直接或間接從政府取得所有權(quán)的人出售或使用根據(jù)任何與海關(guān)相關(guān)的現(xiàn)行法律沒收的產(chǎn)品。

(二)向政府轉(zhuǎn)讓專利

21A.(1)對戰(zhàn)爭中的裝備或彈藥進行任何改進的發(fā)明人可以(無論是否出于有價值的考慮)向政府轉(zhuǎn)讓發(fā)明、發(fā)明因?qū)＠玫交驅(qū)⒁玫降乃惺找?；而政府可能是轉(zhuǎn)讓的一方。

(2)轉(zhuǎn)讓應有效地將發(fā)明或?qū)＠睦鏆w屬于政府，以及其中包含的所有為了發(fā)明保密的契約、協(xié)議及其它均是有效的(盡管有任何有價值的考慮)，并可由政府或代表政府的強制執(zhí)行。

(3)一旦做出轉(zhuǎn)讓，政府可在說明書公布前的任何時間，向登記官證明，為公共服務的利益，發(fā)明的詳情及其運行的方式應當保密。

(4)如果政府如此證明，申請文件和說明書，附圖(如果有)和說明書的任何修改以及此類文件和附圖的任何副本，將由政府主管部門封存的包裹寄送給登記官，不應以普通方式送往專利、外觀設(shè)計和商標局。

(5)在發(fā)明專利有效期限屆滿之前，該包裹應由登記官保持封存，除政府命令授權(quán)外，不得開啟。

(6)封存包裹應在專利持續(xù)期間的任何時間交付給政府授權(quán)接收的任何人，并且如果退回登記官，則應再次由他保管。

(7)在專利期限屆滿時，封存包裹應交付政府。

(8)如果政府在專利申請被寄往專利、外觀設(shè)計和商標局之后，說明書公布之前進行了上述認證，則應立即將申請文件和說明書以及附圖(如果有)放入由登記官員授權(quán)密封的包裹，該包裹須遵守上述有關(guān)政府授權(quán)封存的包裹的規(guī)定。

(9)對于上述由政府頒發(fā)證書的發(fā)明專利的撤銷，不得以呈請或其他方式提起訴訟。

(10)根據(jù)本條規(guī)定需封存于密封包裹的任何說明書或其他文件或附圖的副本，不得以任何方式發(fā)布或公開供公眾查閱，但除本條另有規(guī)定外，本法案的規(guī)定適用于上述任何此類發(fā)明和專利。

(11)政府可隨時放棄本條有關(guān)任何特定發(fā)明的利益，而說明書，文件及附圖則須以一般方式保存及處理。

(12)與政府、或政府授權(quán)的人調(diào)查關(guān)于任何改進武器裝備或彈藥的發(fā)明的相同或優(yōu)點進行的溝通，不應被視為使用或公布從而對任何專利的授予或有效性造成不利，且不能以調(diào)查為目的進行任何其它事。

二、解讀

(一)向政府轉(zhuǎn)讓專利

孟加拉國是巴黎公約成員國之一，《巴黎公約》第5條第A部分第(2)款規(guī)定：本聯(lián)盟各國都有權(quán)采取立法給予強制許可，以防止由于行使專利所賦予的排他權(quán)而可能產(chǎn)生的濫用，例如不實施。該規(guī)定給予強制許可的目的在于防止對專利權(quán)的濫用。但是，該公約并沒有明確定義哪些行為構(gòu)成“濫用”專利權(quán)的行為，而是僅僅給出了一個典型例子，即專利權(quán)人不實施其專利[3]。

孟加拉國專利和外觀設(shè)計法雖然在第22條中規(guī)定了任何利害關(guān)系人可向政府提取請求書，以合理的條款聲稱未充分滿足孟加拉國對授予物品的要求，請求授予強制許可，并規(guī)定了何種情況為未滿足，即規(guī)定了強制許可的條件。但是在本法21條中又規(guī)定了政府可以官員或當局和申請人或?qū)＠麢?quán)人之間達成協(xié)議，或者缺少協(xié)議(通過高級法院裁決)的情況下，在通知申請人或?qū)＠麢?quán)人后，按此條款制造、使用或行使發(fā)明為政府服務，即給出了強制許可的另一條途徑，但并未限定強制許可所依據(jù)的理由與給予強制許可的程序性條件，而我國專利法第六章則規(guī)定，強制許可應當滿足具體條件，可見孟加拉國專利法為其強制許可留出了較大的自由空間。

(二)增補專利制度[解讀2法條15解讀]

增補專利申請，是指專利授權(quán)后的有效期限內(nèi)，還可以基于已有專利(稱為“主專利”)而提交“增補專利申請”，增補專利即是專利局對已有專利的改進或修改所授予的專利，增補專利的存在以主專利的有效存在為前提，主專利被宣告無效時，專利權(quán)人可請求專利局將其變?yōu)楠毩＠?，繼續(xù)享有主專利原先應享有保護期限的剩余保護期，并繳納剩余應繳納的年費；在主專利和增補專利都有效的情況下，只需繳納主專利的年費。

其優(yōu)點就是主專利有效時，不用繳納維持費，且與主專利相同的主題的可以享用優(yōu)先權(quán)，主專利不能用以評價增補專利的創(chuàng)造性。缺點就是新的主題的期限也受主專利影響，最多為主專利的剩余期限。

對增補專利制度應當不是孟加拉國特有的，印度、德國都有增補專利制度，但是我國在建立最初的專利制度時卻沒有引入增補專利制度，這可能主要是基于增補專利的利弊進行了取舍做出的。