杜月姣

近年來，互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟在我國飛速發(fā)展，作為提供互聯(lián)網(wǎng)服務主體的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)，在為人們的工作、生活帶來巨大便利的同時，也破壞著互聯(lián)網(wǎng)市場的正常競爭秩序。傳統(tǒng)的市場支配地位認定方式已經(jīng)不能夠適應新興互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)，本文在對現(xiàn)有認定方式的分析后提出了適應互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的認定方式。

一、互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的概念

互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)具有網(wǎng)絡外部性（又稱網(wǎng)絡效應）、雙邊市場特性、經(jīng)營模式的獨特性及用戶的鎖定效應等特點，作為互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)主體的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)，對其概念的界定，應以網(wǎng)絡效應為核心特征，即以互聯(lián)網(wǎng)為平臺提供具有網(wǎng)絡效應的產(chǎn)品或服務的企業(yè)，其核心內(nèi)涵是產(chǎn)品具有網(wǎng)絡效應。

二、互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)相關市場的界定

對相關市場的概念，我國《反壟斷法》第十二條第二款對規(guī)定為“本法所稱相關市場，是指經(jīng)營者在一定時期內(nèi)就特定商品或者服務（以下統(tǒng)稱商品）進行競爭的商品范圍和地域范圍?！备鶕?jù)法條內(nèi)容可知，商品范圍、地域范圍是界定相關市場必須考慮的因素。

（一）相關產(chǎn)品市場的界定。

相關產(chǎn)品市場是指能與某種產(chǎn)品形成競爭關系的同類產(chǎn)品或替代產(chǎn)品市場。在傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)中，對相關產(chǎn)品市場的界定方法主要是采取定性分析的產(chǎn)品替代分析法和定量分析的假定壟斷者測試分析法（SSNIP）。產(chǎn)品替代性分析方法是通過對產(chǎn)品的特性、功能、價格、供給等因素的分析來判斷產(chǎn)品之間是否有替代關系。由于產(chǎn)品替代分析方法受分析者主觀因素的影像較大，定量的假定壟斷者測試分析法（SSNIP）在實踐中得到更多的運用。SSNIP法，即“小幅持久明顯提價方法”，通過假定壟斷者能夠?qū)a(chǎn)品價格維持在高于競爭價格水平的最小產(chǎn)品集合和地域范圍來界定相關產(chǎn)品市場。SSNIP法在許多國家已經(jīng)成為相關產(chǎn)品市場界定的同義語。

然而，傳統(tǒng)的界定相關產(chǎn)品市場的方法在面臨互聯(lián)網(wǎng)的新技術特征和經(jīng)營模式的情境下遭遇挑戰(zhàn)。因為互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)品的邊界比較模糊，產(chǎn)品的替代性難以把握，并且互聯(lián)網(wǎng)市場具有雙邊市場的特征，產(chǎn)品具有免費性等特征，傳統(tǒng)的產(chǎn)品市場界定方法已經(jīng)難以適用，急需改進并引進一些新的相關產(chǎn)品市場界定方法?？梢酝ㄟ^產(chǎn)品性能測試法、盈利模式測試法、銷售方式測試法來進行互聯(lián)網(wǎng)相關產(chǎn)品市場的界定。

（二）相關地域市場的界定。

對相關地域市場進行界定，是為了確定企業(yè)發(fā)揮市場影響力的具體實際的空間范圍。有人將純虛擬的互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)品的地域市場范圍界定為“互聯(lián)網(wǎng)”，認為整個互聯(lián)網(wǎng)即為相關地域市場。但“互聯(lián)網(wǎng)”作為一個虛擬空間，并不是一個地理上的空間概念。

為了準確的判定互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的市場影響力，應該根據(jù)互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)提供的互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)品發(fā)生影響力的具體空間來界定其相關地域市場。

1.根據(jù)互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)品的不同性質(zhì)和內(nèi)容，可以將其劃分為純虛擬的互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)品和與實體市場有重疊的產(chǎn)品。純虛擬的互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)品，如即時通信、搜索引擎、網(wǎng)絡殺毒等，其傳播和銷售方式而言，幾乎沒有疆界，其市場范圍相當大，可將全球市場界定為其相關地域市場。比如在“奇虎訴騰訊案”中，法院依據(jù)騰訊QQ是一種純虛擬的即時通信服務，其提供和使用均無國界限制，將騰訊QQ服務的相關地域市場界定為全球市場。而對于與實體市場重疊的互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)品，如電子商務企業(yè)，因其提供的事物產(chǎn)品在實體市場中也存在競爭對手，在界定其相關地域市場時應將通過網(wǎng)絡渠道提供的產(chǎn)品和在實體店提供的產(chǎn)品界定為同意的市場，同時考慮互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)品的客戶群、覆蓋范圍等來確定具體的相關地域市場。

2.企業(yè)目標用戶群的定位也是確定其相關地域市場范圍需要考慮的重要因素。對于在一國注冊，但服務面向全球的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)，其相關市場是全球性的，如果其僅針對本國民提供服務，那么其相關地域市場可以國界為限。但是在根據(jù)互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的用戶目標群來界定相關地域市場時，還要結合用戶的語言偏好、使用習慣、文化特性等因素來確定具體案件找那個相關地域市場的范圍。

3.還應考慮互聯(lián)網(wǎng)管制政策對相關地域市場范圍界定的影響。一些國際或地區(qū)對互聯(lián)網(wǎng)的管制較嚴，即使用戶能夠獲取互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)品或服務，但因受互聯(lián)網(wǎng)管制政策的約束，其仍不能使用該產(chǎn)品或服務。因此，在確定相關地域市場范圍時應將那些具有針對此產(chǎn)品或服務實施互聯(lián)網(wǎng)管制的國家或地區(qū)排除在外。

三、互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)市場支配地位的認定

（一）傳統(tǒng)的市場支配地位認定

在理論和實踐中，認定市場支配地位的標準一般包括市場績效標準、市場行為標準和市場結構標準。市場績效標準是通過對企業(yè)在某市場上的盈利與其在競爭性市場條件下應有的盈利水平作比較來判定其是否有支配地位。該方法一般不可單獨使用，因為在實踐中沒有企業(yè)愿意宣告自己的銷售價格和生產(chǎn)成本，并且對于競爭性條件的界定也沒有明確的標準。市場行為標準是依據(jù)企業(yè)的市場決策或市場行為來判斷其是否具有市場支配地位。如果企業(yè)在做決策時不受其他競爭者影響獨立做決策，可以推定該企業(yè)具有支配地位。但判斷一個企業(yè)的決策是否受其他競爭者的影響是一個很主觀的范疇，實施起來比較困難，因此也只能作為一個輔助標準來使用。市場結構標準是依據(jù)企業(yè)在相關市場所占的市場份額來判斷其是否具有支配地位，也被稱為市場份額標準。在各國的立法和實踐中，市場結構標準常常被優(yōu)先使用。

我國《反壟斷法》第十八條規(guī)定：“認定經(jīng)營者具有市場支配地位，應當依據(jù)下列因素：1.該經(jīng)營者在相關市場的市場份額，以及相關市場的競爭狀況; 2.該經(jīng)營者控制銷售市場或者原材料采購市場的能力; 3.該經(jīng)營者的財力和技術條件; 4.其他經(jīng)營者對該經(jīng)營者在交易上的依賴程度;5.其他經(jīng)營者進入相關市場的難易程度;6.與認定該經(jīng)營者市場支配地位有關的其他因素?！钡谑藯l的內(nèi)容明確了認定市場支配地位的因素。為了提高法律的穩(wěn)定性和當事人的可預見性，節(jié)約執(zhí)法成本和對經(jīng)營者實施有效監(jiān)管，我國《反壟斷》第十九條借鑒德國法的經(jīng)驗，列舉了三種推定情形及例外情形。具體規(guī)定內(nèi)容為：“有下列情形之一的，可以推定經(jīng)營者具有市場支配地位：1.一個經(jīng)營者在相關市場的市場份額達到二分之一的;2.兩個經(jīng)營者在相關市場的市場份額合計達到三分之二的; 3.三個經(jīng)營者在相關市場的市場份額合計達到四分之三的?！睆姆l規(guī)定內(nèi)容可見，在傳統(tǒng)認定方式中，市場份額是判斷企業(yè)市場支配地位的重要指標。

（二）互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)市場支配地位認定

互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)具有網(wǎng)絡外部性，市場集中度高，具有寡頭壟斷等特點，市場份額已不再是影響市場支配力的最主要因素。并且互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)具有明顯的動態(tài)性特征，即使某個互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)在當前占據(jù)較大市場份額，也不能認定其在未來很長時間內(nèi)具有持續(xù)的市場影響力。在這種情況下如果還按照《反壟斷法》中一個企業(yè)在相關市場的市場份額達到二分之一即可推定具有市場支配地位的標準來認定市場支配地位，就會使一些優(yōu)秀的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)被推定具有“市場支配地位”，并被反壟斷執(zhí)法機構密切關注。

因此，要結合互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的特點，對傳統(tǒng)的認定市場支配地位的方法進行改進。

1、對市場份額推定法進行改進。傳統(tǒng)行業(yè)中，市場份額的計算方法是用銷售額除以銷售總額得出的比值作為市場份額。但在互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)中，大多數(shù)產(chǎn)品都是免費的，互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的競爭更多的體現(xiàn)在對用戶數(shù)量的爭奪上。在計算互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)品的市場份額時，可以用該產(chǎn)品的用戶數(shù)量除以同類產(chǎn)品的用戶總數(shù)量來確定市場份額。

2、關注互聯(lián)網(wǎng)市場的進入壁壘。市場進入壁壘是指潛在競爭者進入某相關市場時存在的難度。傳統(tǒng)行業(yè)中，市場進入壁壘的形成因素包括費用、規(guī)模經(jīng)濟、消費者偏好和法規(guī)政策?；ヂ?lián)網(wǎng)行業(yè)的進入壁壘主要體現(xiàn)在用戶規(guī)模、用戶轉(zhuǎn)移成本及知識產(chǎn)權壟斷等方面?；ヂ?lián)網(wǎng)企業(yè)通過提供免費產(chǎn)品積累用戶，當用戶規(guī)模達到臨界容量后，領先的互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)品會形成幾乎壟斷的市場地位，而用戶規(guī)模小的企業(yè)會被淘汰出局。在互聯(lián)網(wǎng)領域，用戶一旦習慣使用某個產(chǎn)品就難以轉(zhuǎn)移到其他網(wǎng)絡產(chǎn)品去，因為轉(zhuǎn)移將使其增加成本，這更導致其他用戶少的企業(yè)難以進入相關市場。

綜上，在對互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的相關市場進行界定后，對互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)市場支配地位進行認定時，不僅要使用市場份額推定法，也要結合市場進入壁壘、互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的市場盈利能力等其他因素綜合考量。（作者單位：湖北大學政法與公共管理學院）