杜月姣

近年來，互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)在我國飛速發(fā)展，作為提供互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)主體的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)，在為人們的工作、生活帶來巨大便利的同時(shí)，也破壞著互聯(lián)網(wǎng)市場的正常競爭秩序。傳統(tǒng)的市場支配地位認(rèn)定方式已經(jīng)不能夠適應(yīng)新興互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)，本文在對現(xiàn)有認(rèn)定方式的分析后提出了適應(yīng)互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的認(rèn)定方式。

一、互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的概念

互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)具有網(wǎng)絡(luò)外部性（又稱網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)）、雙邊市場特性、經(jīng)營模式的獨(dú)特性及用戶的鎖定效應(yīng)等特點(diǎn)，作為互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)主體的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)，對其概念的界定，應(yīng)以網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)為核心特征，即以互聯(lián)網(wǎng)為平臺(tái)提供具有網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)的產(chǎn)品或服務(wù)的企業(yè)，其核心內(nèi)涵是產(chǎn)品具有網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)。

二、互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)相關(guān)市場的界定

對相關(guān)市場的概念，我國《反壟斷法》第十二條第二款對規(guī)定為“本法所稱相關(guān)市場，是指經(jīng)營者在一定時(shí)期內(nèi)就特定商品或者服務(wù)（以下統(tǒng)稱商品）進(jìn)行競爭的商品范圍和地域范圍?！备鶕?jù)法條內(nèi)容可知，商品范圍、地域范圍是界定相關(guān)市場必須考慮的因素。

（一）相關(guān)產(chǎn)品市場的界定。

相關(guān)產(chǎn)品市場是指能與某種產(chǎn)品形成競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品或替代產(chǎn)品市場。在傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)中，對相關(guān)產(chǎn)品市場的界定方法主要是采取定性分析的產(chǎn)品替代分析法和定量分析的假定壟斷者測試分析法（SSNIP）。產(chǎn)品替代性分析方法是通過對產(chǎn)品的特性、功能、價(jià)格、供給等因素的分析來判斷產(chǎn)品之間是否有替代關(guān)系。由于產(chǎn)品替代分析方法受分析者主觀因素的影像較大，定量的假定壟斷者測試分析法（SSNIP）在實(shí)踐中得到更多的運(yùn)用。SSNIP法，即“小幅持久明顯提價(jià)方法”，通過假定壟斷者能夠?qū)a(chǎn)品價(jià)格維持在高于競爭價(jià)格水平的最小產(chǎn)品集合和地域范圍來界定相關(guān)產(chǎn)品市場。SSNIP法在許多國家已經(jīng)成為相關(guān)產(chǎn)品市場界定的同義語。

然而，傳統(tǒng)的界定相關(guān)產(chǎn)品市場的方法在面臨互聯(lián)網(wǎng)的新技術(shù)特征和經(jīng)營模式的情境下遭遇挑戰(zhàn)。因?yàn)榛ヂ?lián)網(wǎng)產(chǎn)品的邊界比較模糊，產(chǎn)品的替代性難以把握，并且互聯(lián)網(wǎng)市場具有雙邊市場的特征，產(chǎn)品具有免費(fèi)性等特征，傳統(tǒng)的產(chǎn)品市場界定方法已經(jīng)難以適用，急需改進(jìn)并引進(jìn)一些新的相關(guān)產(chǎn)品市場界定方法。可以通過產(chǎn)品性能測試法、盈利模式測試法、銷售方式測試法來進(jìn)行互聯(lián)網(wǎng)相關(guān)產(chǎn)品市場的界定。

（二）相關(guān)地域市場的界定。

對相關(guān)地域市場進(jìn)行界定，是為了確定企業(yè)發(fā)揮市場影響力的具體實(shí)際的空間范圍。有人將純虛擬的互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)品的地域市場范圍界定為“互聯(lián)網(wǎng)”，認(rèn)為整個(gè)互聯(lián)網(wǎng)即為相關(guān)地域市場。但“互聯(lián)網(wǎng)”作為一個(gè)虛擬空間，并不是一個(gè)地理上的空間概念。

為了準(zhǔn)確的判定互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的市場影響力，應(yīng)該根據(jù)互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)提供的互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)品發(fā)生影響力的具體空間來界定其相關(guān)地域市場。

1.根據(jù)互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)品的不同性質(zhì)和內(nèi)容，可以將其劃分為純虛擬的互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)品和與實(shí)體市場有重疊的產(chǎn)品。純虛擬的互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)品，如即時(shí)通信、搜索引擎、網(wǎng)絡(luò)殺毒等，其傳播和銷售方式而言，幾乎沒有疆界，其市場范圍相當(dāng)大，可將全球市場界定為其相關(guān)地域市場。比如在“奇虎訴騰訊案”中，法院依據(jù)騰訊QQ是一種純虛擬的即時(shí)通信服務(wù)，其提供和使用均無國界限制，將騰訊QQ服務(wù)的相關(guān)地域市場界定為全球市場。而對于與實(shí)體市場重疊的互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)品，如電子商務(wù)企業(yè)，因其提供的事物產(chǎn)品在實(shí)體市場中也存在競爭對手，在界定其相關(guān)地域市場時(shí)應(yīng)將通過網(wǎng)絡(luò)渠道提供的產(chǎn)品和在實(shí)體店提供的產(chǎn)品界定為同意的市場，同時(shí)考慮互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)品的客戶群、覆蓋范圍等來確定具體的相關(guān)地域市場。

2.企業(yè)目標(biāo)用戶群的定位也是確定其相關(guān)地域市場范圍需要考慮的重要因素。對于在一國注冊，但服務(wù)面向全球的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)，其相關(guān)市場是全球性的，如果其僅針對本國民提供服務(wù)，那么其相關(guān)地域市場可以國界為限。但是在根據(jù)互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的用戶目標(biāo)群來界定相關(guān)地域市場時(shí)，還要結(jié)合用戶的語言偏好、使用習(xí)慣、文化特性等因素來確定具體案件找那個(gè)相關(guān)地域市場的范圍。

3.還應(yīng)考慮互聯(lián)網(wǎng)管制政策對相關(guān)地域市場范圍界定的影響。一些國際或地區(qū)對互聯(lián)網(wǎng)的管制較嚴(yán)，即使用戶能夠獲取互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)品或服務(wù)，但因受互聯(lián)網(wǎng)管制政策的約束，其仍不能使用該產(chǎn)品或服務(wù)。因此，在確定相關(guān)地域市場范圍時(shí)應(yīng)將那些具有針對此產(chǎn)品或服務(wù)實(shí)施互聯(lián)網(wǎng)管制的國家或地區(qū)排除在外。

三、互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)市場支配地位的認(rèn)定

（一）傳統(tǒng)的市場支配地位認(rèn)定

在理論和實(shí)踐中，認(rèn)定市場支配地位的標(biāo)準(zhǔn)一般包括市場績效標(biāo)準(zhǔn)、市場行為標(biāo)準(zhǔn)和市場結(jié)構(gòu)標(biāo)準(zhǔn)。市場績效標(biāo)準(zhǔn)是通過對企業(yè)在某市場上的盈利與其在競爭性市場條件下應(yīng)有的盈利水平作比較來判定其是否有支配地位。該方法一般不可單獨(dú)使用，因?yàn)樵趯?shí)踐中沒有企業(yè)愿意宣告自己的銷售價(jià)格和生產(chǎn)成本，并且對于競爭性條件的界定也沒有明確的標(biāo)準(zhǔn)。市場行為標(biāo)準(zhǔn)是依據(jù)企業(yè)的市場決策或市場行為來判斷其是否具有市場支配地位。如果企業(yè)在做決策時(shí)不受其他競爭者影響?yīng)毩⒆鰶Q策，可以推定該企業(yè)具有支配地位。但判斷一個(gè)企業(yè)的決策是否受其他競爭者的影響是一個(gè)很主觀的范疇，實(shí)施起來比較困難，因此也只能作為一個(gè)輔助標(biāo)準(zhǔn)來使用。市場結(jié)構(gòu)標(biāo)準(zhǔn)是依據(jù)企業(yè)在相關(guān)市場所占的市場份額來判斷其是否具有支配地位，也被稱為市場份額標(biāo)準(zhǔn)。在各國的立法和實(shí)踐中，市場結(jié)構(gòu)標(biāo)準(zhǔn)常常被優(yōu)先使用。

我國《反壟斷法》第十八條規(guī)定：“認(rèn)定經(jīng)營者具有市場支配地位，應(yīng)當(dāng)依據(jù)下列因素：1.該經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額，以及相關(guān)市場的競爭狀況; 2.該經(jīng)營者控制銷售市場或者原材料采購市場的能力; 3.該經(jīng)營者的財(cái)力和技術(shù)條件; 4.其他經(jīng)營者對該經(jīng)營者在交易上的依賴程度;5.其他經(jīng)營者進(jìn)入相關(guān)市場的難易程度;6.與認(rèn)定該經(jīng)營者市場支配地位有關(guān)的其他因素。”第十八條的內(nèi)容明確了認(rèn)定市場支配地位的因素。為了提高法律的穩(wěn)定性和當(dāng)事人的可預(yù)見性，節(jié)約執(zhí)法成本和對經(jīng)營者實(shí)施有效監(jiān)管，我國《反壟斷》第十九條借鑒德國法的經(jīng)驗(yàn)，列舉了三種推定情形及例外情形。具體規(guī)定內(nèi)容為：“有下列情形之一的，可以推定經(jīng)營者具有市場支配地位：1.一個(gè)經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額達(dá)到二分之一的;2.兩個(gè)經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額合計(jì)達(dá)到三分之二的; 3.三個(gè)經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額合計(jì)達(dá)到四分之三的?！睆姆l規(guī)定內(nèi)容可見，在傳統(tǒng)認(rèn)定方式中，市場份額是判斷企業(yè)市場支配地位的重要指標(biāo)。

（二）互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)市場支配地位認(rèn)定

互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)具有網(wǎng)絡(luò)外部性，市場集中度高，具有寡頭壟斷等特點(diǎn)，市場份額已不再是影響市場支配力的最主要因素。并且互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)具有明顯的動(dòng)態(tài)性特征，即使某個(gè)互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)在當(dāng)前占據(jù)較大市場份額，也不能認(rèn)定其在未來很長時(shí)間內(nèi)具有持續(xù)的市場影響力。在這種情況下如果還按照《反壟斷法》中一個(gè)企業(yè)在相關(guān)市場的市場份額達(dá)到二分之一即可推定具有市場支配地位的標(biāo)準(zhǔn)來認(rèn)定市場支配地位，就會(huì)使一些優(yōu)秀的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)被推定具有“市場支配地位”，并被反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)密切關(guān)注。

因此，要結(jié)合互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的特點(diǎn)，對傳統(tǒng)的認(rèn)定市場支配地位的方法進(jìn)行改進(jìn)。

1、對市場份額推定法進(jìn)行改進(jìn)。傳統(tǒng)行業(yè)中，市場份額的計(jì)算方法是用銷售額除以銷售總額得出的比值作為市場份額。但在互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)中，大多數(shù)產(chǎn)品都是免費(fèi)的，互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的競爭更多的體現(xiàn)在對用戶數(shù)量的爭奪上。在計(jì)算互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)品的市場份額時(shí)，可以用該產(chǎn)品的用戶數(shù)量除以同類產(chǎn)品的用戶總數(shù)量來確定市場份額。

2、關(guān)注互聯(lián)網(wǎng)市場的進(jìn)入壁壘。市場進(jìn)入壁壘是指潛在競爭者進(jìn)入某相關(guān)市場時(shí)存在的難度。傳統(tǒng)行業(yè)中，市場進(jìn)入壁壘的形成因素包括費(fèi)用、規(guī)模經(jīng)濟(jì)、消費(fèi)者偏好和法規(guī)政策?；ヂ?lián)網(wǎng)行業(yè)的進(jìn)入壁壘主要體現(xiàn)在用戶規(guī)模、用戶轉(zhuǎn)移成本及知識(shí)產(chǎn)權(quán)壟斷等方面?；ヂ?lián)網(wǎng)企業(yè)通過提供免費(fèi)產(chǎn)品積累用戶，當(dāng)用戶規(guī)模達(dá)到臨界容量后，領(lǐng)先的互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)品會(huì)形成幾乎壟斷的市場地位，而用戶規(guī)模小的企業(yè)會(huì)被淘汰出局。在互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域，用戶一旦習(xí)慣使用某個(gè)產(chǎn)品就難以轉(zhuǎn)移到其他網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品去，因?yàn)檗D(zhuǎn)移將使其增加成本，這更導(dǎo)致其他用戶少的企業(yè)難以進(jìn)入相關(guān)市場。

綜上，在對互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的相關(guān)市場進(jìn)行界定后，對互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)市場支配地位進(jìn)行認(rèn)定時(shí)，不僅要使用市場份額推定法，也要結(jié)合市場進(jìn)入壁壘、互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的市場盈利能力等其他因素綜合考量。（作者單位：湖北大學(xué)政法與公共管理學(xué)院）