杜芳芳

杜某于2015年3月4日進入上海中城衛(wèi)保安服務集團有限公司（以下簡稱中城衛(wèi)公司），雙方簽訂有效期為2016年3月4日至2018年3月3日的勞動合同，約定在杭州某工廠從事保安工作。

中城衛(wèi)公司與上海智聯(lián)易才人力資源顧問有限公司（以下簡稱智聯(lián)易才公司）簽訂勞務派遣協(xié)議，約定由后者為員工支付工資及代繳社會保險、公積金。

2015年7月12日，杜某在上班途中因地滑致摔倒受傷，住院9天，因傷情需要護理，由其表弟負責照顧9天。2015年8月19日杜某康復返崗，并于同年9月14日被認定為工傷。2015年9月29日杜某以“個人原因”和“家庭原因”為由提出辭職，于同年10月29日正式離職。

2016年11月2日，經(jīng)徐匯區(qū)勞動能力鑒定委員會鑒定為因工致殘程度八級，2017年2月28日杜某就一次性傷殘補助金、一次性工傷醫(yī)療補助金、一次性傷殘就業(yè)補助金、停工留薪期工資、住院伙食補助費、勞動能力鑒定費、護理費等訴求，向上海市徐匯區(qū)勞動人事爭議仲裁委員會申請仲裁。

仲裁委支持了其關(guān)于工傷賠償?shù)娜吭V求，但對杜某的其他訴求不予支持。杜某不服，向上海市徐匯區(qū)人民法院提起訴訟，一審法院亦駁回杜某的其余訴求。

法律依據(jù)

什么情況下，可認定為工傷或視同工傷

根據(jù)《工傷保險條例》第十四條，職工有下列情形之一的，應當認定為工傷：

（一）在工作時間和工作場所內(nèi)，因工作原因受到事故傷害的；

（二）工作時間前后在工作場所內(nèi)，從事與工作有關(guān)的預備性或者收尾性工作受到事故傷害的；

（三）在工作時間和工作場所內(nèi)，因履行工作職責受到暴力等意外傷害的；

（四）患職業(yè)病的；

（五）因工外出期間，由于工作原因受到傷害或者發(fā)生事故下落不明的；

（六）在上下班途中，受到非本人主要責任的交通事故或者城市軌道交通、客運輪渡、火車事故傷害的；

（七）法律、行政法規(guī)規(guī)定應當認定為工傷的其他情形。

本案中，杜某是在上班途中因地滑致摔倒受傷，符合上述第六款“在上下班途中，受到非本人主要責任的交通事故”。

根據(jù)《工傷保險條例》第十五條，職工有下列情形之一的，視同工傷：

（一）在工作時間和工作崗位，突發(fā)疾病死亡或者在48小時之內(nèi)經(jīng)搶救無效死亡的；

（二）在搶險救災等維護國家利益、公共利益活動中受到傷害的；

（三）職工原在軍隊服役，因戰(zhàn)、因公負傷致殘，已取得革命傷殘軍人證，到用人單位后舊傷復發(fā)的。

職工有前款第（一）項、第（二）項情形的，按照本條例的有關(guān)規(guī)定享受工傷保險待遇；職工有前款第（三）項情形的，按照本條例的有關(guān)規(guī)定享受除一次性傷殘補助金以外的工傷保險待遇。

什么情形下不能認定工傷或視同工傷

根據(jù)《工傷保險條例》第十五條，職工符合本條例第十四條、第十五條的規(guī)定，但是有下列情形之一的，不得認定為工傷或者視同工傷：

（一）故意犯罪的；

（二）醉酒或者吸毒的；

（三）自殘或者自殺的。

認定流程

工傷認定的時限

當員工發(fā)生事故傷害或者按照《職業(yè)病防治法》的規(guī)定被診斷、鑒定為職業(yè)病，企業(yè)應當在事故發(fā)生日或被診斷、鑒定為職業(yè)病的30天內(nèi)，向所在企業(yè)的當?shù)厣鐣ｋU行政部門提出工傷認定申請。遇有特殊情況，經(jīng)報社會保險行政部門同意，申請時限可以適當延長。

企業(yè)未在規(guī)定時限內(nèi)提出工傷認定申請的，受傷員工或者他的近親屬、工會組織在事故發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起1年內(nèi)，直接向企業(yè)所在地統(tǒng)籌地區(qū)社會保險行政部門提出工傷認定申請。

企業(yè)未在規(guī)定時限內(nèi)提交工傷認定申請，在此期間發(fā)生的符合《工傷保險條例》規(guī)定的工傷待遇等有關(guān)費用由該用人單位負擔。

工傷認定需準備的材料

提出工傷認定申請應當填寫《工傷認定申請表》，并提交下列材料：

（1）工傷認定申請表；

（2）與用人單位存在勞動關(guān)系（包括事實勞動關(guān)系）的證明材料；

（3）醫(yī)療診斷證明或者職業(yè)病診斷證明書（或者職業(yè)病診斷鑒定書）。

注意：工傷認定申請表應當包括事故發(fā)生的時間、地點、原因以及職工傷害程度等基本情況。

工傷認定申請人提供材料不完整的，社會保險行政部門應當一次性書面告知工傷認定申請人需要補正的全部材料。申請人按照書面告知要求補正材料后，社會保險行政部門應當受理。

賠償標準

以本文的案例為例，杜某的社保繳費單位與實際用工單位不一致，并且事故發(fā)生地在杭州，那么這種情況下，根據(jù)《公司保險條例》第十七條第二款：

用人單位未按前款規(guī)定提出工傷認定申請的，工傷職工或者其近親屬、工會組織在事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起1年內(nèi)，可以直接向用人單位所在地統(tǒng)籌地區(qū)社會保險行政部門提出工傷認定申請。

可見，杜某的勞動合同是與中城衛(wèi)公司簽訂的，即中城衛(wèi)公司是其用人單位，則杜某應向中城衛(wèi)公司所在地統(tǒng)籌地區(qū)社會保險行政部門提出工傷認定申請。工傷認定后，相關(guān)的費用負擔，由用人單位或者工傷保險基金，在各自的法律責任范圍內(nèi)進行支付。

根據(jù)《工傷保險條例》第六十二條第二款：依照本條例規(guī)定應當參加工傷保險而未參加工傷保險的用人單位職工發(fā)生工傷的，由該用人單位按照本條例規(guī)定的工傷保險待遇項目和標準支付費用。

案例中，因中城衛(wèi)公司委托第三方代繳社保，社保部門以杜某的實際用人單位和社保繳費單位不一致為由，拒絕報銷工傷保險待遇，則該部分費用由中城衛(wèi)公司支付。

醫(yī)療費

根據(jù)《工傷保險條例》第三十條第三款：治療工傷所需費用符合工傷保險診療項目目錄、工傷保險藥品目錄、工傷保險住院服務標準的，從工傷保險基金支付。

工傷保險診療項目目錄、工傷保險藥品目錄、工傷保險住院服務標準，由國務院社會保險行政部門會同國務院衛(wèi)生行政部門、食品藥品監(jiān)督管理部門等部門規(guī)定。

醫(yī)療費由工傷保險基金支付，但是應當參加工傷保險而未參加工傷保險的用人單位職工發(fā)生工傷的，由該用人單位，即中城衛(wèi)公司按照《工傷保險條例》規(guī)定的工傷保險待遇項目和標準支付費用。

醫(yī)療費的計算包括治療費、藥費、住院費等實際發(fā)生的費用，通常采取實報實銷的方式進行支付。

康復費

工傷職工到簽訂服務協(xié)議的醫(yī)療機構(gòu)進行工傷康復的費用，符合規(guī)定的，從工傷保險基金支付。

伙食補助費

職工住院治療工傷的伙食補助費，以及經(jīng)醫(yī)療機構(gòu)出具證明，報經(jīng)辦機構(gòu)同意，工傷職工到統(tǒng)籌地區(qū)以外就醫(yī)所需的食宿費用從工傷保險基金支付，基金支付的具體標準由統(tǒng)籌地區(qū)人民政府規(guī)定。

根據(jù)人社部發(fā)〔2017〕58號文件規(guī)定，住院伙食補助費的確定，?。▍^(qū)、市）可參考當?shù)爻擎?zhèn)居民消費支出結(jié)構(gòu)，科學確定工傷職工住院伙食補助費標準。住院伙食補助費原則上不超過上年度?。▍^(qū)、市）城鎮(zhèn)居民日人均消費支出額的40%。

交通食宿費

通常按照侵權(quán)行為地國家機關(guān)一般工作人員的出差車旅費標準計算，憑票據(jù)實報實銷，由工傷保險基金支付。

護理費

（1）停工留薪期內(nèi)需要護理的，由所在單位負責。

（2）工傷人員已經(jīng)評定傷殘等級并經(jīng)鑒定委員會確認需要生活護理的，從工傷保險基金按月支付生活護理費。

生活護理費按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理三個不同等級支付，其標準分別為上年度全市職工月平均工資的50%、40%或者30%。

停工留薪期工資

（1）在停工留薪期內(nèi)，原工資福利待遇不變，由所在單位按月支付。

（2）停工留薪期一般不超過12個月。

一次性傷殘補助金

職工因工致殘被鑒定為一至十級傷殘的，由工傷保險基金支付一次性傷殘補助金，見下表。

注意：此處所稱本人工資，是指工傷職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病前12個月平均月繳費工資。

本人工資高于統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資300%的，按照統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資的300%計算；本人工資低于統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資60%的，按照統(tǒng)籌地區(qū)職工平均工資的60%計算。

具體的計發(fā)標準，還要參照當?shù)毓ｋU條例或辦法的具體規(guī)定，以上海為例，《上海市工傷保險實施辦法》（滬府令93號）第五十五條（有關(guān)待遇計發(fā)的特別規(guī)定）：

按照本辦法規(guī)定計發(fā)的一級至十級工傷人員一次性傷殘補助金，低于3896元乘以與傷殘等級相應的下列月份數(shù)之積的，差額部分由工傷保險基金予以補足，見下表：

傷殘津貼

對于被鑒定為一級至四級傷殘的，保留勞動關(guān)系，退出工作崗位，從工傷保險基金按月支付傷殘津貼，見下表。

傷殘津貼實際金額低于當?shù)刈畹凸べY標準的，由工傷保險基金補足差額。上海地區(qū)一級至四級工傷人員當年度傷殘津貼，低于市人力資源社會保障局公布的上述兩項工傷保險待遇最低標準的，按最低標準計發(fā)。

對于被鑒定為五級、六級傷殘的，保留與用人單位的勞動關(guān)系，由用人單位安排適當工作。難以安排工作的，由用人單位按月發(fā)給傷殘津貼，見下表：

并由用人單位按照規(guī)定為其繳納應繳納的各項社會保險費。傷殘津貼實際金額低于當?shù)刈畹凸べY標準的，由用人單位補足差額。

一次性工傷醫(yī)療補助金

國家鼓勵積極就業(yè)以減輕社會負擔，對于被鑒定為五級、六級傷殘的，原則上不建議退出工作崗位，但是經(jīng)工傷職工本人提出，該職工可以與用人單位解除或者終止勞動關(guān)系，由工傷保險基金支付一次性工傷醫(yī)療補助金。

具體標準由省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定，以上海為例，見下表：

對于被鑒定為七級至十級傷殘的，勞動合同期滿終止，或者工傷人員本人提出解除勞動合同的，由工傷保險基金支付一次性工傷醫(yī)療補助金。

標準由省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定，以上海為例，見下表：

一次性傷殘就業(yè)補助金

對于被鑒定為五級、六級傷殘的，經(jīng)工傷職工本人提出，該職工可以與用人單位解除或者終止勞動關(guān)系，由用人單位支付一次性傷殘就業(yè)補助金。

具體標準由省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定，以上海為例，見下表：

對于被鑒定為七級至十級傷殘的，勞動、聘用合同期滿終止，或者職工本人提出解除勞動、聘用合同的，由用人單位支付一次性傷殘就業(yè)補助金。

具體標準由省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定，以上海為例，見下表：

勞動能力鑒定費

根據(jù)《社會保險法》的規(guī)定，因工傷發(fā)生勞動能力鑒定費，按照國家規(guī)定從工傷保險基金中支付。

本案中，杜某傷殘等級為八級，則其應該享受的一次性傷殘補助金，應為11個月的本人工資；一次性工傷醫(yī)療補助金為9個月上年度全市職工月平均工資；一次性傷殘就業(yè)補助金為9個月上年度全市職工月平均工資；

其停工留薪期應該自2015年7月12日至2015年8月18日（復工日）；杜某能得到住院伙食補助費實為2015年7月12日至21日；勞動能力鑒定費；2015年7月12日至21日，醫(yī)院護理部開具的證明顯示，杜某因傷情需要護理，由其表弟照顧9天，還可得到9天的護理費等。