【摘 要】 服刑人員未成年子女的保護是社會救助權(quán)很重要的一部分，但是目前對服刑人員未成年子女的關(guān)注度很低，僅有一部分社會實踐和國家政策有涉及到，為了保障“法律孤兒”的權(quán)益，探索他們的成長難題，完善社會救助，彌補法律漏洞。從服刑人員未成年子女的學(xué)習(xí)，生活，心理等幾方面分析，通過對國內(nèi)外社會救助權(quán)的對比找到目前中國社會救助存在的空白方面，了解當(dāng)今社會“法律孤兒”現(xiàn)狀，為這部分弱勢群體撫養(yǎng)問題找到解決辦法，進一步細化政府，社會，個體責(zé)任，有針對性的采取措施，同時參考外國法律制度，完善國內(nèi)關(guān)于社會救助權(quán)——“法律孤兒”保障的法律制度。

【關(guān)鍵詞】 社會救助權(quán) 服刑人員未成年子女 法律漏洞 完善法律制度

一、服刑人員未成年子女生活現(xiàn)狀及原因分析

（一）服刑人員未成年子女生活現(xiàn)狀

從司法部的調(diào)查數(shù)據(jù)來看，于2005年年底我國服刑人員的未成年子女人數(shù)已高達60多萬，這其中有94.8%的人沒有得到過社會救助，很多未成年也被迫走上了乞討、流浪甚至犯罪的道路。受父母犯罪的陰影和在缺少教育的環(huán)境之中長大，這些原本就不幸的未成年更易誤入歧途，犯罪的概率遠高于社會中其他未成年人。同時這部分孩子教育權(quán)很難得到保障。由于家庭困難使這些未成年教育需求無法滿足，家庭及學(xué)校對其學(xué)習(xí)沒有課以正確方式和科學(xué)的價值觀念做引導(dǎo)，再加上社會上不良因素的誘導(dǎo)，最終使他們失去了學(xué)習(xí)的興趣。司法部預(yù)防犯罪研究所課題組《監(jiān)獄服刑人員未成年子女基本情況調(diào)查報告》數(shù)據(jù)表明，服刑人員未成年子女在其父母服刑后輟學(xué)率竟高達82.43%。

（二）目前服刑人員未成年子女救助體系不完備原因分析

1.法律及政策空白。

我國目前在服刑人員未成年子女救助法律方面依舊處于空白狀態(tài)，在相關(guān)的法律中，也沒有明確提到對服刑人員未成年子女的救助，更沒有將它加入法定福利的范疇。政府出臺的政策中也未具體指明對服刑人員未成年子女的救助措施，只提出要求相關(guān)部門予以關(guān)注。例如2013年下發(fā)的《關(guān)于深入開展服刑在教人員未成年子女排查幫扶工作的通知》，找不到配套實施細則對救助程序和具體救助部門、職能予以明確規(guī)范。

2.政府救助活動的有限性。

從國家相關(guān)幫扶通知文件的下發(fā)以來，部分地區(qū)開展了一部分幫扶活動。例如“關(guān)愛青少年的彩虹行動”。雖然這種模式可以同時囊括優(yōu)秀的人力資源和充足的財力資源，同時也能夠提升社會的關(guān)注度，但問題也很明顯。第一，參與救助的人員缺乏，救助范圍小，救助時間較短。“彩虹行動”只有60名服刑人員未成年子女能夠被救助，幫扶時間為兩年左右，幫扶內(nèi)容也局限于學(xué)習(xí)和心理方面。第二，缺乏專門的執(zhí)行機關(guān)和具體的法律依據(jù)，很多情況下各機關(guān)之間會互相推諉。第三，各個地區(qū)救助的內(nèi)容和方式大致相同，缺乏創(chuàng)新意識，很難和本地區(qū)的具體情況結(jié)合。最后，缺乏監(jiān)督機構(gòu)和評估環(huán)節(jié)，外界很難了解活動開展情況。

3.缺乏司法救助途徑。

服刑人員未成年子女在審判過程中的合法權(quán)益經(jīng)常被忽視，未成年人利益最大化原則難以得到合理的貫徹。對于這部分未成年人民事權(quán)利保護明顯不足，未成年人不能獨立行使訴訟權(quán)利，無完全民事訴訟能力，往往容易造成審判中忽視了未成年人自身的意見，難以獨立確立未成年人主體地位，致使孩子的合法權(quán)益很難得以保障，例如孩子監(jiān)護權(quán)問題。司法審判程序和審判機制缺乏專門化、獨立化，沒有把服刑人員未成年子女的保護工作作為司法工作一個獨立面展開。身為特殊的弱勢群體，沒有維權(quán)意識，而且不能獨立行使訴訟權(quán)利，但國家對于這類群體的統(tǒng)計和排查不及時，也未提供相應(yīng)法律知識和途徑，即使服刑人員未成年子女權(quán)益已經(jīng)受到損害，也無法通過法律援助渠道維護自己的合法權(quán)益。

二、澳門法律救助制度介紹

澳門沒有專門的“服刑人員未成年子女救助”法律法規(guī)或者法令，相關(guān)規(guī)定主要散見于澳門《民法典》、《家庭政策綱要法》、《剝奪自由處分之執(zhí)行制度》、《重組澳門社會工作司，將預(yù)防及治療藥物依賴辦公室納入其中若干廢止》（以下簡稱《重組澳門社會工作司》）以及澳門簽署通過的聯(lián)合國《兒童權(quán)利公約》之中。上述法律法規(guī)法令及國際條約，雖規(guī)定分散，但卻互為補充，共同構(gòu)成了澳門服刑人員未成年子女救助體系框架。對于身處不同困境的服刑人員未成年子女，澳門設(shè)置了詳盡的救助措施，確保他們能夠及時地獲得所需的經(jīng)濟、物質(zhì)、精神乃至新監(jiān)護人的救助。

1.對于事實單親家庭的救濟

對因為父母一方在服刑而使未成年子女處在事實單親家庭狀態(tài)的，政府同時給予物質(zhì)、經(jīng)濟以及計劃輔導(dǎo)等特殊救護。例如，在政府的鼓勵成立起來的家庭輔助中心，會根據(jù)服刑人員家庭的困難程度為他們提供特別幫助工作，如物質(zhì)援助、經(jīng)濟幫助等，與此同時青年兒童服務(wù)處也將配合工作。

2.對事實孤兒的救濟

對因為父母正在服刑而使未成年子女事實上處在孤兒狀態(tài)的，澳門設(shè)置了很多彌補親權(quán)的保護措施。一，及時報告的制度。出現(xiàn)監(jiān)護人的監(jiān)護權(quán)行使在事實上履行不能的情況，知道這種情況的任何司法機關(guān)、行政機構(gòu)、或者負責(zé)民事方面的人員，都應(yīng)該迅速告知，將這種情況報告給享有管轄權(quán)的人民法院，了解情況的檢察機關(guān)應(yīng)該及時采取可以保護服刑人員未成年子女的緊急措施，人民法院應(yīng)依職權(quán)實施對該未成年人有幫助的監(jiān)督保護措施。二，強制監(jiān)護人監(jiān)護制度。父母的監(jiān)護權(quán)超過6個月不能履行的，必須對該服刑人員未成年子女進行監(jiān)護，行使該監(jiān)護職責(zé)的監(jiān)護者應(yīng)先通過該未成年人父母指定然后經(jīng)過法院認定，或者也可以通過人民法院進行指定，被指定的監(jiān)護者，如果沒有法定的事由阻卻（例如，需要同時照顧直系血親卑親屬兩名以上或者本人的年齡己經(jīng)65歲以上的老人），不可以不履行監(jiān)護職責(zé)。三，監(jiān)督監(jiān)護人的制度。為了能夠確保對該未成年子女監(jiān)督和保護的零空缺。首先，必須要在該名未成年人的親屬中選擇一位與原監(jiān)護人不同血親親系“監(jiān)督監(jiān)護者”和監(jiān)護者同時履行對他的監(jiān)督和保護職責(zé)，同時要在未成年人和監(jiān)護者之間的利益沖突時及時維護他的權(quán)益;其次，原有管轄權(quán)的法院有權(quán)監(jiān)督監(jiān)護者履行監(jiān)護義務(wù)，監(jiān)護人應(yīng)該要按照法院的要求或者在其職能結(jié)束的時候，把監(jiān)護報告交給法院。法院如果發(fā)現(xiàn)該監(jiān)護者并沒有履行職責(zé)或欠缺了履行職責(zé)的能力，那么將會取消監(jiān)護者資格或給相應(yīng)的處罰。四，托付給有關(guān)機構(gòu)的監(jiān)護制度。對于找不到符合條件的人來履行監(jiān)督和保護職責(zé)的未成年就會被送到適合的公共或私人機構(gòu)，由這個機構(gòu)相關(guān)責(zé)任人承擔(dān)監(jiān)督和保護職能。

三、我國服刑人員未成年子女法律救助體系完善建議——英美法系現(xiàn)有救助模式有益性吸收

1.完善未成年子女法律保障體系，增強它的可操作性。

我國當(dāng)前許多法律法規(guī)中都或多或少規(guī)定有關(guān)他們的救助和保護內(nèi)容，但這些規(guī)定可操作性不強，過于原則化，同時也缺乏監(jiān)督、懲罰措施。如《監(jiān)獄法》第19條規(guī)定：“罪犯不得攜帶子女在監(jiān)獄內(nèi)服刑”，但對于這些正在服刑的罪犯，他們的未成年子女由誰照顧，監(jiān)督并沒有規(guī)定。因此建議對法律法規(guī)給予完善細化，增加監(jiān)督措施，增強其可操作性。以《民法通則》為例，可在《民法通則》“監(jiān)護”一節(jié)中，明確對服刑人員未成年子女進行強制性監(jiān)護，吸收澳門關(guān)于國家父母職能的實施方式。細化監(jiān)護人監(jiān)護責(zé)任與義務(wù)、選擇的法定條件、相關(guān)懲罰措施、對監(jiān)護人的監(jiān)督與罷免等。再如，可以把“服刑人員每星期可以定期會見其未成年子女一次”納入《監(jiān)獄法》關(guān)于“會見”的規(guī)定當(dāng)中，用以增進服刑父母與其未成年子的親情聯(lián)系。

2.明確政府救助主體和職責(zé)分工保障救助

首先，明確民政部門職能分工，發(fā)揮現(xiàn)有職能優(yōu)勢，使這些弱勢群體的救助工作得以落實。以杭州市民政局為例，則該部門內(nèi)設(shè)的社會福利科與社會事務(wù)，負責(zé)維護孤兒的權(quán)益，那么對于處于事實孤兒的服刑人員未成年子女權(quán)益保護工作可由該科負責(zé);內(nèi)設(shè)的社會救助科，負責(zé)組織開展服刑人員未成年子女的醫(yī)療救助、最低生活保障、臨時救助等工作，直屬單位社會救助管理站，實行365天24小時不間斷值班制，負責(zé)對流浪乞討人員實行救助。為各個受助對象提供情緒疏導(dǎo)、心理咨詢等社會服務(wù)工作并強制對流浪兒童進行保護、救助、教育等，其次，充分發(fā)揮各部門自身優(yōu)勢統(tǒng)籌社會救助工作，協(xié)調(diào)衛(wèi)生、教育、法院、公安、監(jiān)獄、檢察院以及團委等團體，以聯(lián)合簽署文件、聯(lián)席座談會議、聯(lián)合開展配套活動等方法，從法律方面為服刑人員未成年子女救助提供一個全面的社保機制，確保救助能夠?qū)崿F(xiàn)“無縫對接”。

【參考文獻】

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[2] 俞寧劉曉芳.淺析服刑人員未成年子女保護的必要性及途徑[J].山東警察學(xué)院.2014年，第4期：31-36.

作者簡介;張淑婷1993女漢族浙江杭州法學(xué)研究生憲法與行政法浙江工商大學(xué)法學(xué)院浙江省杭州市310018