陳亮

[摘要]青海省西寧市位于中國西部，由于交通、資源等區(qū)位條件的欠缺，經(jīng)濟發(fā)展落后。近年來，伴隨著西部大開發(fā)的步伐，西寧經(jīng)濟正在迎頭趕超全國平均水平。人民物質(zhì)生活的不斷提高，直接催生了人民對精神生活的需求，網(wǎng)絡的普及也使網(wǎng)絡犯罪滋生，網(wǎng)絡謠言擴散，網(wǎng)絡恐怖信息傳播，網(wǎng)絡非法集資，網(wǎng)絡販賣槍支、毒品等等，這些侵害人民法益的行為正給人民的幸福生活帶來痛苦。本文試圖從典型案例入手，探討分析網(wǎng)絡犯罪的構成、犯罪行為危害、因果關系，為司法實務部門辦理網(wǎng)絡犯罪案件提供相關參照。

[關鍵詞]網(wǎng)絡犯罪；犯罪構成；案例分析

[中圖分類號] D920.4

[文獻標識碼]A

doi：10.3969/j.issn.1671-5918.2015.09-047

[文章編號] 1671- 5918（2015）09-0100-02

[本刊網(wǎng)址] http：//www.hbxb. net

一、引言

青海西寧信息網(wǎng)絡事業(yè)剛剛起步，該地網(wǎng)絡犯罪案件還處于初步萌芽時期。一方面，2013年，全省與網(wǎng)絡相關的犯罪案件僅9起，涉網(wǎng)絡犯罪的案件具有相當?shù)目煽刂坪涂深A防性。網(wǎng)絡犯罪的初期，正是預防和控制犯罪的關鍵時期，發(fā)揮刑法打擊犯罪的功能，具有很好地預防和控制網(wǎng)絡犯罪的作用。另一方面，由于網(wǎng)絡犯罪在西寧地區(qū)較少，司法實務部門也很少接觸到與網(wǎng)絡相關的犯罪案件，缺乏處理實際問題的能力。很多基層實務缺乏對網(wǎng)絡犯罪得認識，在預見和預防網(wǎng)絡犯罪方面欠缺處理能力，在調(diào)研時很對基層司法實務人員很難厘清與網(wǎng)絡相關的犯罪于傳統(tǒng)犯罪的關系，罪與非罪，一罪與數(shù)罪，此罪與彼罪欠缺甄別能力。筆者在青海省擔任實習律師期間所查閱接觸的案例中篩選，采取法學認識中邏輯分析的方法，統(tǒng)合理論認識和實踐，始能達到社會統(tǒng)治目的。

二、西寧市網(wǎng)絡犯罪典型個案及分析

（一）調(diào)研網(wǎng)絡犯罪的案發(fā)情況

2013年3月至9月期間，被告人何某某在西寧市城中區(qū)禮讓街某室內(nèi)非法制造發(fā)票，并利用網(wǎng)絡平臺在論壇、QQ上進行非法銷售。被告人何某某于2013年9月4日17時被西寧市公安局城中分局經(jīng)偵大隊民警在西寧市王府井百貨超市門前抓獲。隨后，公安機關在被告人何某某住處查獲各類發(fā)票、印章，針式打印機、進行網(wǎng)絡銷售的電腦兩臺。據(jù)調(diào)研，被告人何某某在2013年4月至2013年9月期間共制造假發(fā)票46份，票面金額為12192636.65元，并持有偽造的發(fā)票4792份，偽造國家印章201枚。被告人被公訴機關指控犯有出售非法制造的發(fā)票罪，持有偽造的發(fā)票罪，偽造國家機關印章罪。在庭審過程中，公訴機關出示了證人證言、被告人供述、扣押物品清單、辨認筆錄、鑒定意見、抓獲經(jīng)過及被告人戶籍證明。

（二）案例中網(wǎng)絡犯罪犯罪構成要件分析

我國傳統(tǒng)刑法對犯罪構成體系采取蘇聯(lián)模式，即四要件體系：犯罪主體、犯罪客體、主觀方面、客觀方面。這種體系一直在我國刑法理論和刑法實務界占據(jù)主導地位，它的影響從不少法院的判決書中可以體現(xiàn)。這一體系的存在固然尤其優(yōu)勢所在，但其缺點也飽受刑法學界的詬病。隨著近些年對德日刑法理論體系研究的不斷深入，也有許多人采用德日的犯罪體系三層次理論，即構成要件符合性、違法性、有責性。這一理論是建立在德日先進的刑事偵查、判決的理論和實踐基礎之上，有其先進性。但結合中國現(xiàn)階段國情，這一理論難以在中國施行，這一理論對于中國的司法實踐具有一定的操作難度。因此，我國以張明楷、陳新良、周光權為主導的刑法學界，開始探索的一種新的犯罪構成體系，即兩層次體系，客觀要件——客觀阻卻事由、主觀要件——主觀阻卻事由。本文就是要通過兩層次體系來分析該網(wǎng)絡犯罪的案例

1.該網(wǎng)絡犯罪案例客觀要件中的危害行為

被告人何某某危害行為剖析，該危害行為的行為模式是作為，并且其行為引起了危害結果的發(fā)生。被告人采取積極的行為模式，違反刑法禁止性規(guī)定，即禁止非法出售非法制造的發(fā)票。與傳統(tǒng)的非法出售發(fā)票罪犯罪危害行為方式不同的是，被告人此次采取的不是傳統(tǒng)的街頭叫賣，利用小廣告的形式出售其發(fā)票，而是采取利用網(wǎng)絡這一平臺，推廣銷售其非法持有的發(fā)票，這種行為模式相比傳統(tǒng)營銷模式而言更加具有廣泛性、可感知性，因此其危害行為更大。而該案在一審判決中并未提及該細節(jié)，對被告人的危害行為未做出示明，這與法官傳統(tǒng)的判決說理模式有關。

2.危害結果

被告人何某某造成了國家財產(chǎn)的流失，這一危害結果顯而易見。但法院在斷定危害行為中卻鮮有考慮對網(wǎng)絡正常秩序破壞的結果，這一結果如果不被重視，將很可能助長其他類似的犯罪方式，即利用網(wǎng)絡將使犯罪成本更加低廉，更加便利，而且不會因此而受到比傳統(tǒng)的犯罪方式更嚴厲的懲罰。所以，利用網(wǎng)絡這一手段進行犯罪的方式其所造成的危害后果更應當引起司法實物人員注意。

三、關于預防與懲治網(wǎng)絡犯罪的司法建議

根據(jù)上文的對網(wǎng)絡犯罪的犯罪構成體系分析，要使預防和懲治網(wǎng)絡犯罪達到預期的效果，既要重視現(xiàn)實空間與虛擬空間的法治管控，又要同等重視法律制裁和技術防控。

首先，交互性和無限延展性是網(wǎng)絡空間區(qū)別于傳統(tǒng)世界的巨大特點。網(wǎng)絡空間也是利益存在的空間，有利益就會有犯罪的存在，網(wǎng)絡空間的犯罪行為也理應受到刑法的規(guī)制。據(jù)中國電子信息產(chǎn)業(yè)發(fā)展研究院預測，到2016年，電子商務網(wǎng)上零售交易額將達到2萬億元。如此巨大的利益空間，急需刑法技術來規(guī)制網(wǎng)絡空間的犯罪行為。但網(wǎng)絡技術的發(fā)展是日新月異的，而傳統(tǒng)的法律規(guī)制需要醞釀才能夠出臺。這就要求，司法實務部門要注重法律素養(yǎng)的培育，從整體上了解關于涉及網(wǎng)絡犯罪的犯罪構成體系，注意甄別涉及網(wǎng)絡犯罪與普通犯罪的不同點，區(qū)分好罪與非罪，此罪與彼罪，一罪與數(shù)罪，不同情況不同對待，在定罪量刑方面做好區(qū)分，使刑法真正實現(xiàn)其通過懲治犯罪保護法益的功能，規(guī)制機能以及人權保障功能，在案件處理過程中即要保護被害人利益也要被告人合法權益的保障。

其次，網(wǎng)絡犯罪的控制和預防不是單靠技術和法律能夠獨立完成的，這兩種手段相互依靠、不可替代。在加強網(wǎng)絡犯罪技術防控的同時，要依靠相關的刑法制裁。這是因為，網(wǎng)絡技術的快速發(fā)展催生了無窮的犯罪技巧，技術防控應對這些源源不斷的犯罪技巧時有些力不從心。同時，刑法的事后制裁也不能替代網(wǎng)絡技術的事前防御，一個良好的網(wǎng)絡防控系統(tǒng)往往會減輕刑法的滯后速度，預防和控制犯罪，正如一堵一米高的籬笆更能激起竊賊的犯意，而一丈搞的防護網(wǎng)更能打消竊賊的犯意一樣。加強技術在網(wǎng)絡犯罪預防與懲治方面的作用，在加大關于網(wǎng)絡犯罪懲治與預防立法的同時，注重革新網(wǎng)絡危害信息防控技術，建立專業(yè)化的網(wǎng)絡警察部隊、成立網(wǎng)絡管理委員會賦予其在網(wǎng)絡空間的執(zhí)法權。

最后，加強網(wǎng)絡犯罪預防與懲治的立法工作，目前關于網(wǎng)絡的刑事立法還處于空缺狀態(tài)，現(xiàn)存的立法也缺乏解釋和完善，面對網(wǎng)絡犯罪的日益猖獗，現(xiàn)存立法很難積極應對，尤其是涉及到電子取證，電子司法鑒定等問題，這些證據(jù)方面的問題很難認定，但它作為認定犯罪的主要依據(jù)，如果欠缺就很難讓人信服，對于涉及到網(wǎng)絡犯罪的細節(jié)盡量回避，這對于網(wǎng)絡犯罪的預防與懲治是極為不利的，因此完善相關網(wǎng)絡立法勢在必行，這中立法活動不僅包括確立網(wǎng)絡犯罪的特有定量評價體制，而且包括注重傳統(tǒng)定量標準與新型標準的承繼和協(xié)調(diào)，這是刑法穩(wěn)定性的重要保障，也是控制和預防網(wǎng)絡犯罪的重要途徑。

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