李寰宇　任曉鴿　昝斐然

[摘要]獨立董事制度引入我國已有十幾年的歷史，但是期間發(fā)生的數(shù)起獨立董事風波，卻一次次將獨立董事推向風口浪尖。獨立董事制度可以完善公司治理結構，具有財務監(jiān)督的作用。但分析當前我國上市公司獨立董事財務監(jiān)督的現(xiàn)狀后發(fā)現(xiàn)，獨立董事財務監(jiān)督并沒有落到實處，本文將分析其背后的原因，并提出相應的改進建議。

[關鍵詞]獨立董事；財務監(jiān)督；公司治理

[DOI]1013939/jcnkizgsc201547062

源起于英美法系下的獨立董事制度，歷經(jīng)幾十年的發(fā)展，在歐美已漸趨成熟，其影響早已輻射全球。1997年中國證監(jiān)會在《上市公司章程指引》中就對獨立董事制度做了探索，“公司根據(jù)需要，可以設立獨立董事”。[1]證監(jiān)會在2001年出臺《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》（以下簡稱《指導意見》），意味著獨立董事制度在我國被確立下來。獨立董事制度在美國的公司治理結構起到了良好的監(jiān)督制衡的重要作用，我國雖然效法德日模式在設立董事會同時存在監(jiān)事會，但從我國長期的實際來看，監(jiān)事會有名無實，對控股股東、董事會監(jiān)督制約不利等嚴重的內(nèi)部人控制現(xiàn)象。[2]監(jiān)事會權力被架空，難以起到對董事會真正的監(jiān)督制衡，這使得這種董事會難以發(fā)揮作用。引入獨立董事制度的初衷就是憑借其特殊的獨立地位，來制衡上市公司大股東和管理層，從而保障整個公司的利益。

如果說在財務監(jiān)督方面，獨立董事不能發(fā)揮其功效，那是不是可以認為獨立董事已經(jīng)失去了其當初設立時的初衷？從十幾年前鄭百文獨立董事陸家豪案，再到近些年的漳澤電力獨立董事楊治山涉嫌內(nèi)幕交易被刑事拘留，可見處在權利中心的獨立董事們自始至終都無法將自己與公司“獨立”起來。

1獨立董事財務監(jiān)督權概述

一般地，在公司治理中由監(jiān)事會和由獨立董事組成審計委員會來行使財務監(jiān)督的權利，這屬于兩種比較常見的財務監(jiān)督模式。從這個角度上說明，獨立董事又被賦予特殊的財務監(jiān)督權，并與公司的監(jiān)事會、財會等其他相關部門共同形成一個綜合的財務監(jiān)督體系。

指導意見中指出，獨立董事除了具備一般董事所擁有的職權外，還具有特別的財務監(jiān)督權，例如重大關聯(lián)交易應由獨立董事認可后，提交董事會討論；獨立董事做出判斷前，可以聘請中介機構出具獨立財務顧問報告，作為其判斷的依據(jù)；向董事會提議聘用或解聘會計師事務所；獨立聘請外部審計機構和咨詢機構等。

2014年9月12日，首個特別針對獨立董事履職的制度性文件——《上市公司獨立董事履職指引》（以下簡稱《指引》）由中國上市公司協(xié)會（CAPCO）發(fā)布，該指引對上市公司獨立董事的義務和職權等進行了界定。指引第十、十五、十六條分別規(guī)定了獨立董事對上市公司及相關主體進行監(jiān)督和調(diào)查、獨立董事的特別職權和就上市公司相關事項發(fā)表獨立意見。其中多處涉及財務方面的監(jiān)督，如重大關聯(lián)交易事項的事先認可權、獨立董事要對重大關聯(lián)交易制定利潤分配政策、利潤分配方案及現(xiàn)金分紅方案等發(fā)表獨立意見。

2我國獨立董事財務監(jiān)督現(xiàn)狀

獨立董事制度在我國建立以來，客觀上，完善了公司治理結構，增加了上市公司信息披露的透明度，一定程度上彌補了監(jiān)事會的不足。依據(jù)CAPCO的一項調(diào)查顯示，截至2012年我國上市公司中九成的公司有3～4名獨董。[3]人數(shù)指標達到要求，但是，獨立董事的實際的任職情況又如何？從滬深交易所的數(shù)據(jù)來看，在近3年的數(shù)萬次投票中，簽字同意次數(shù)占99%，表達反對意見僅有47次，棄權94次。[4]在多達7000余名的上市公司獨董的基數(shù)下，這些反對意見真是微乎其微。從巨潮資訊網(wǎng)上公布的獨立董事獨立意見來看，重復性的內(nèi)容占主導，實質(zhì)性的獨立意見缺乏。

此外，我國的獨立董事中不乏退休的政府官員，這些原從事行政的官員真的有擔任獨立董事的資格，還是公司要依靠退休官員的人脈，在法律允許的情況下為公司謀取利益。很多時候，官員獨董對財務監(jiān)督根本沒有起到作用。中組部于2013出臺的18號文件，就針對黨政領導干部擔任獨立董事的相關事宜做出了具體規(guī)定。該規(guī)定一出臺，立即掀起一股官員獨董辭職熱潮。

上述事實表明，我國獨立董事財務監(jiān)督權的履行在某種程度上被形式化，完善獨立董事制度任重道遠。

3獨立董事財務監(jiān)督不力的原因

從上面提到的現(xiàn)狀看，我國獨立董事的財務監(jiān)督權的履行存在許多不盡如人意的地方。我們認為一般有以下幾方面的原因。

31獨立董事對自身角色認知存在偏差

從指導意見看，獨立董事財務監(jiān)督權的一個重要表現(xiàn)就是對上市公司重大事項發(fā)表獨立意見，如上文所說，獨董發(fā)表的獨立意見基本上是格式化的重復，并無實質(zhì)性的內(nèi)容。獨立董事們似乎缺乏對自己的身份的正確認知：在董事會中扮演監(jiān)督者的角色。因為，獨立董事在某種程度上已經(jīng)習慣于“領錢—簽字”這種模式。一方面，獨立董事自身角色定位存在偏差，常常被化為內(nèi)部董事；另一方面，獨立董事在獲得高額薪酬的前提下，并沒有盡到自己的義務，根據(jù)2013年統(tǒng)計數(shù)據(jù)表明，獨立董事總薪酬高達425億元，部分獨立董事薪酬高達百萬。但高薪并不意味著獨立董事在職能履行時更有效率。同時，我國獨立董事報酬支付形式主要為固定性津貼，而非股票或期權，這將不利于獨立董事監(jiān)督作用的發(fā)揮。根據(jù)相關要求，獨立董事最多能在5家上市公司任職，但實際中違反這一規(guī)定的大有人在，例如人民大學徐經(jīng)長曾經(jīng)擔任過6家上市公司的獨立董事，被稱為“獨董專業(yè)戶”。很多獨立董事既有本職工作，同時又在多家公司擔任獨立董事，分身乏術導致他們根本無暇顧及公司的發(fā)展，有時連董事會也難以參加。鑒于此，在指引中，對獨立董事的最低工作時限做出了更明確的要求，每位獨立董事每年在其任職的公司需完成不少于15個工作日最低工作時長。希望通過這種更細化的要求，來引導獨立董事真正的融入到企業(yè)。

32獨立董事履職“獨立性”水平低

獨立董事被期望成為客觀中立的人，能夠代表中小股東、公司投資者在董事會中說話。所謂客觀中立應依賴于獨立性，而獨立性的養(yǎng)成往往需要排除外來資金的援助。指引中指出：獨立董事應當保持身份和履職的獨立性。這種獨立性常常通過發(fā)表獨立意見來體現(xiàn)。寄希望于獨立董事們依靠自身的品德修養(yǎng)來保持客觀中庸，則缺乏對于“獨立性”的法律制度層面的約束。根據(jù)指導意見：上市公司董事會、監(jiān)事會、單獨或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的股東可以提出獨立董事候選人，并經(jīng)股東大會選舉決定。雖然有監(jiān)事會在其中斡旋，但礙于我國公司治理結構的特點，監(jiān)事會常常受制于大股東，難以起到實際上的監(jiān)督作用。有調(diào)查顯示，非董事會控股股東或其他大股東提名的獨立董事僅占到全部被提名獨董的13%。這些由大股東提名的獨立董事又如何能夠反過來對大股東進行制衡。

33信息不對稱

在現(xiàn)代企業(yè)公司治理兩權分離的背景下，依靠信息披露來了解公司的發(fā)展情況，是一種較為可行的方法。雖然指導意見規(guī)定了上市公司必須為獨立董事的工作提供必要的協(xié)助，但是在實際中，獨立董事常常難以取得反映公司實際運營情況的資料和數(shù)據(jù)，故而在信息不對稱的前提下，獨立董事履職會產(chǎn)生一定阻礙，最終導致財務監(jiān)督不力。

4加強獨立董事財務監(jiān)督的建議

41完善獨立董事責任保險制度

指導意見最后提到了可以通過獨立董事責任保險制度，來減少可能發(fā)生的獨董履職風險。獨立董事保險起源于美國的董事責任保險制度。董事責任保險制度是完善公司治理結構，特別是完善董事責任制度的一個重要組成部分。董事責任保險制度可以改善公司治理結構，尤其在董事責任制度方面發(fā)揮重要作用。鑒于公司經(jīng)營存在著不確定性和風險性，獨立董事履職也有一定的風險，專業(yè)的學術或?qū)嵺`的背景固然可以在決策中起到一定幫助作用，但是仍難以避免由于判斷上的失誤、宏觀經(jīng)濟政策變化及行業(yè)內(nèi)外調(diào)整等緣故導致公司受到損失。獨立董事責任保險不僅可以為獨董提供一定的保護，還能切實保障公司的利益。我國早在2002年就引入了獨立董事責任險，但發(fā)展至今，相關理論與實踐卻停滯不前。我們要認識到完善獨立董事責任保險制度是加強獨立董事財務監(jiān)督的一個重要的手段。

42建立第三方獨立董事機構

保證獨立董事正確發(fā)揮其職能的前提，常常是依托于獨立性。這種獨立性又主要取決于選聘的機制，對此，我們可以借鑒FASB委員的選拔方式。FASB設立于1973年，是在AICAP指導下由APB改組成立。但是在獨立性方面，F(xiàn)ASB獨立于AICPA，其委員是有報酬非兼職的人員，且由財務會計基金委員會任命。同時設立的還有財務會計準則咨詢委員會，以推進FASB工作效率，財務會計基金委員為咨詢委員會提供充裕的資金作為其獨立運作不受外界機構干擾的保證。我們建議成立獨立于公司的第三方獨立董事機構，提高專職獨立董事占董事會的人數(shù)比重，并且運用薪酬激勵最大程度的發(fā)揮獨立董事的作用。

43明確獨立董事的權利與義務

從早年的“伊利”獨董風波，到最近的天目藥業(yè)罷免獨董事件，可見，獨立董事在董事會中處于相對弱勢的地位。我們一方面對獨立董事的碌碌無為而抱怨，另一方面當獨立董事因為認真履職而觸及到某些人的利益被罷免時卻無能為力。鑒于當前我國獨立董事的任用方式和相關法律法規(guī)的要求，獨董未盡職責而使公司利益受到損失，會受到追責。相應的，對那些真正負責的獨董，我們必須給予其法律上的保護。這里就涉及法律的制定問題，從目前我國公司法和證監(jiān)會的相關規(guī)定來看，涉及獨立董事的許多規(guī)章制度的外沿較大，比較粗線條，涉及具體的要求規(guī)定較少，這也導致獨立董事在履職時難免發(fā)生疏漏。所以，我們建議從法律層面，明確獨立董事的權利與義務，用法律和規(guī)章制度來切實保障獨董履行職能。

5結論

獨立董事制度作為一個舶來品，在實際操作中不可避免會出現(xiàn)一些問題，但其自身監(jiān)督制衡的優(yōu)勢應當被重視，為此，我們要繼續(xù)完善相關理論，加快法律層面的建設，各上市公司也應真正履行指引要求，只有這樣才能真正發(fā)揮獨立董事在財務監(jiān)督方面的作用。

參考文獻：

[1]官欣榮獨立董事制度與公司治理：法理和實踐[M].北京：中國監(jiān)察出版社，2004：9

[2]榮莉?qū)Κ毩⒍仑攧毡O(jiān)督權的幾點思考[J].改革與戰(zhàn)略，2004（11）：97-99

[3]中國上市公司協(xié)會上市公司獨立董事履職情況報告[J].董事會，2014（1）：34-51

[4]郭成林，王莉雯，祁豆豆中國獨董生態(tài)調(diào)查[N].上海證券報，2014-07-29