白旭+高崇慧

摘 要 現(xiàn)代社會(huì)由于觀念的轉(zhuǎn)變，離婚自由的觀念已被普遍接受，中國的離婚率在不斷上升。離婚自由是男女雙方的權(quán)利，但對(duì)于有未成年子女的家庭來說，父母的離婚自由可能會(huì)傷害到子女的切身利益。因此，通過完善父母離婚后對(duì)未成年子女的監(jiān)護(hù)制度，給離異家庭的未成年子女提供有力的保護(hù)。

關(guān)鍵詞 離異家庭 未成年子女 監(jiān)護(hù)

中圖分類號(hào)：D923.9 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A

Responsibilities of Guardianship of Minor Children of Divorced Families

BAI Xu， GAO Chonghui

（Yunnan University of Finance and Economics， Kunming， Yunnan 650221）

Abstract Due to changing concepts of modern society， the concept of freedom of divorce has been generally accepted that China's divorce rate is rising. Freedom is the right to divorce， both men and women， but there are minor children， families， freedom of divorce of parents may be harmful to the vital interests of the children. Therefore， through the improvement of minor children after their parents' divorce guardianship system， minor children of divorced families to provide strong protection.

Key words divorced family； minor children； guardianship

1 離異家庭未成年子女監(jiān)護(hù)制度的意義

當(dāng)今社會(huì)，男女雙方在選擇配偶方面都有較大的自由選擇權(quán)，結(jié)婚自由同樣離婚也是自由的，離婚與再婚現(xiàn)象已經(jīng)被普遍認(rèn)同。中國的離婚率不斷增長，2012年粗離婚率為2.3‰，粗結(jié)婚率為9.8‰，2012年離婚率的增幅超過結(jié)婚率增幅。①離婚家庭日益增多，而離異家庭子女也不斷的增多。這不僅涉及離婚男女雙方的財(cái)產(chǎn)權(quán)、人身權(quán)問題，更多的是要關(guān)注其子女的保護(hù)特別是對(duì)未成年子女的保護(hù)，因此，盡量減少父母離婚對(duì)未成年子女的不良影響，確立離異家庭未成年子女的監(jiān)護(hù)責(zé)任顯得尤為重要。

2 離異父母對(duì)未成年子女監(jiān)護(hù)行使的現(xiàn)狀及存在的問題

2.1 離異父母對(duì)未成年子女監(jiān)護(hù)行使的現(xiàn)狀

我國《婚姻法》并未明文直接規(guī)定父母對(duì)未成年子女的監(jiān)護(hù)權(quán)的概念，但《婚姻法》第36條規(guī)定：“父母與子女間的關(guān)系，不因父母離婚而消除。離婚后，子女無論由父或母直接撫養(yǎng)，仍是父母雙方的子女。離婚后，父母對(duì)子女仍有撫養(yǎng)和教育的權(quán)利和義務(wù)。”對(duì)于離婚后的家庭，子女雖然仍是父母雙方的子女，但是卻只能與其父親或母親一方共同生活，雖然父母雙方仍對(duì)子女有監(jiān)護(hù)權(quán)，但承擔(dān)的監(jiān)護(hù)責(zé)任有所變化。

2.2 離異父母對(duì)未成年子女監(jiān)護(hù)行使存在的問題

（1）在中國家庭中，夫妻雙方和平分手的離婚并不多，對(duì)家庭財(cái)產(chǎn)的分割和孩子的撫養(yǎng)權(quán)方面往往爭得“魚死網(wǎng)破”、“頭破血流”，以至于發(fā)展到老死不相往來的地步。夫妻雙方可能會(huì)為了今后再婚不想被孩子拖累而都不想要孩子，或爭到孩子撫養(yǎng)權(quán)的那方可能會(huì)向孩子灌輸另一方不好的言論，不讓對(duì)方探望孩子，不支付撫養(yǎng)費(fèi)，給孩子的心靈留下了不好的陰影。離婚后組成再婚家庭形成不同的家庭環(huán)境，給孩子的適應(yīng)能力提出挑戰(zhàn)。對(duì)于為了孩子考慮而不再另組家庭的，單親家庭的孩子缺失父母另一方的愛與教育，對(duì)其性格養(yǎng)成可能產(chǎn)生不利影響，并且單靠父親或母親一方經(jīng)濟(jì)壓力相對(duì)較大。父母在離婚時(shí)考慮問題不是以子女利益為本位，而是以父母利益為中心。②（2）父母離婚后，子女只能由一方直接撫養(yǎng)，由另一方支付撫養(yǎng)費(fèi)。父母離婚時(shí)，撫育費(fèi)的數(shù)額一般是按照離婚時(shí)的工資收入確定的。在撫育子女的過程中，可能出現(xiàn)物價(jià)上漲、教育費(fèi)用增加情況，而原定的撫養(yǎng)費(fèi)過少無法滿足未成年子女生活、教育等方面需要。有的父母離婚時(shí)可能會(huì)減少或不要求撫育費(fèi)以爭取對(duì)子女的撫養(yǎng)權(quán)，但在實(shí)際生活中無法很好的滿足子女的日常需要而導(dǎo)致糾紛不斷。③（3）在實(shí)際生活中，對(duì)于一些離異家庭中的未成年子女的侵權(quán)案件，當(dāng)直接撫養(yǎng)子女一方要求另一方共同承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任時(shí)，未直接撫養(yǎng)一方往往以侵權(quán)是由于直接撫養(yǎng)方教育不當(dāng)、未盡到監(jiān)護(hù)責(zé)任所致，并沒有自己的責(zé)任為由而拒絕承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，這也造成離異父母之間爭議不斷。

3 離異家庭未成年子女監(jiān)護(hù)權(quán)存在的問題的成因分析

（1）對(duì)于離婚時(shí)子女監(jiān)護(hù)權(quán)的行使原則，我國《婚姻法》尚無明文規(guī)定。我國在父母離婚時(shí)監(jiān)護(hù)權(quán)的行使原則上采取共同監(jiān)護(hù)的方式，父母任何一方在離婚后仍有監(jiān)護(hù)子女的權(quán)利。在現(xiàn)實(shí)生活中，離婚后父母雙方不可能同時(shí)與子女生活在一起，而且在中國離婚后夫妻雙方大多數(shù)不保能持友好關(guān)系，且夫妻雙方對(duì)子女的教育、生活等方面很少能達(dá)成一致意見。目前世界上大多數(shù)國家規(guī)定了單獨(dú)監(jiān)護(hù)和共同監(jiān)護(hù)的雙軌制。我國對(duì)離婚家庭未成年子女采取共同監(jiān)護(hù)原則，已不太適應(yīng)現(xiàn)實(shí)需要。對(duì)于離婚后父母愿意采取輪流撫育、共同監(jiān)護(hù)子女的方式的可以采用共同監(jiān)護(hù)，不愿意在離婚后繼續(xù)行使對(duì)未成年子女的監(jiān)護(hù)權(quán)的則可以單方行使監(jiān)護(hù)權(quán)。（2）我國規(guī)定哺乳期孩子一般由母親監(jiān)護(hù)，特殊情形下父親監(jiān)護(hù)。立法主要考慮了嬰兒對(duì)母親的需要，但父親在子女成長過程中也有母親不可替代的作用?，F(xiàn)今世界各國普遍對(duì)于父母離婚后對(duì)未成年人的監(jiān)護(hù)傾向于以“兒童的最佳利益原則”為根本指導(dǎo)原則。④我國在直接監(jiān)護(hù)人確定問題上還沒有確立未成年子女最佳利益原則。我國立法這些規(guī)定是 “父母本位原則”，然而“父母利益”與“未成年子女最佳利益”是不一致的。endprint

4 離婚后父母對(duì)未成年子女監(jiān)護(hù)行使的完善

4.1 明確確立父母離婚時(shí)的監(jiān)護(hù)制度

解決父母離婚未成年子女問題，應(yīng)當(dāng)從監(jiān)護(hù)制度出發(fā)，來預(yù)防和解除離婚父母的因未成年子女產(chǎn)生的糾紛?！痘橐龇ā分袘?yīng)當(dāng)盡快明確父母離婚后未成年子女的監(jiān)護(hù)問題的相關(guān)法律，包括具體的權(quán)利義務(wù)的劃分和如何履行等，實(shí)現(xiàn)與民法的監(jiān)護(hù)制度的接軌。

4.2 離婚時(shí)子女監(jiān)護(hù)權(quán)的行使原則

離婚時(shí)，在符合未成年子女利益的前提下，先由父母協(xié)商決定單獨(dú)行使或雙方共同行使子女監(jiān)護(hù)權(quán)。在未做協(xié)議或協(xié)議不成時(shí)，由法院依未成年子女最佳利益原則判決監(jiān)護(hù)權(quán)的行使方式。最終都要確定夫妻雙方以何種方式行使對(duì)未成年子女的監(jiān)護(hù)權(quán)，劃分承擔(dān)監(jiān)護(hù)權(quán)的范圍，并確定雙方各自承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任的范圍。

4.3 確立未成年子女最佳利益原則

子女最佳利益原則的核心內(nèi)容，是要實(shí)現(xiàn)子女利益的最大化，將兒童作為獨(dú)立的個(gè)體，給予法律上的特別保護(hù)。在確立子女的直接監(jiān)護(hù)人時(shí)，要考慮子女對(duì)父母的需求，除日常生活的照顧外，還有心理上的依賴，需要對(duì)過去、現(xiàn)在的生活狀況進(jìn)行分析，而且還要考慮子女的繼續(xù)性利益，并綜合各種因素對(duì)子女未來的生活作出判斷和預(yù)測，使監(jiān)護(hù)與子女的未來教育和發(fā)展相銜接。

4.4 撫養(yǎng)費(fèi)的確定

在撫養(yǎng)費(fèi)的確定上可以考慮父母雙方的經(jīng)濟(jì)來源和需要、如果不離婚子女所能享有的生活水準(zhǔn)、子女的生活狀況和受教育的需要等方面的因素。⑤對(duì)于正在接受高等教育的成年子女，如果父母并不具備經(jīng)濟(jì)能力，成年子女無權(quán)要求父母支付教育費(fèi)用，如果父母具有撫養(yǎng)能力，則應(yīng)該承擔(dān)撫養(yǎng)費(fèi)用。

4.5 建立婚姻家庭咨詢服務(wù)機(jī)構(gòu)

建立婚姻家庭咨詢服務(wù)機(jī)構(gòu)，政府也應(yīng)該利用傳播媒介加強(qiáng)宣傳教育，對(duì)父母或子女進(jìn)行培訓(xùn)輔導(dǎo)，幫助將夫妻之間的沖突和兒童的問題分別開來，化解夫妻敵對(duì)情緒消除對(duì)子女的不利影響，在夫妻離異后，跟蹤掌握夫妻對(duì)孩子的撫養(yǎng)與教育及孩子的心理等情況，建立離異家庭子女檔案，加強(qiáng)對(duì)他們的學(xué)習(xí)、生活、心理、行為和家庭情況的了解、跟蹤，并詳加記載，發(fā)現(xiàn)問題及時(shí)解決。

注釋

① 民政部.2012年社會(huì)服務(wù)發(fā)展統(tǒng)計(jì)公報(bào).

② 呂英林.高離婚率下的撫育糾紛.法律與生活，2004（9）.

③ 雷春紅.撫養(yǎng)期限與撫養(yǎng)費(fèi)的分擔(dān).理論界，2006（8）.

④ 陳葦，謝京杰.論“兒童最大利益原則”在我國的確立——兼論《婚姻法》等相關(guān)法律的不足及其完善.法商研究，2005.

⑤ 夏吟蘭.美國現(xiàn)代婚姻制度.中國政法大學(xué)出版社，1999：194-200.

參考文獻(xiàn)

[1] 孫若軍.父母離婚后的子女監(jiān)護(hù)問題研究.法學(xué)家，2005（3）.

[2] 佟麗華.對(duì)未成年人監(jiān)護(hù)制度的立法思考與建議.法學(xué)雜志，2005（3）.

[3] 曹賢余.離婚后子女之監(jiān)護(hù)撫養(yǎng)制度研究.西南政法大學(xué)，2003（8）.endprint