向韻熹

【摘 要】網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展導(dǎo)致很多犯罪出現(xiàn)了新情況、新問(wèn)題。這些問(wèn)題的定性、處理必然和普通情況有所區(qū)別。解決這些問(wèn)題，立法是最直接的解決之道。但在立法、司法、執(zhí)法過(guò)程中，要注意避免對(duì)公民自由、人權(quán)的不當(dāng)侵犯。

【關(guān)鍵詞】網(wǎng)絡(luò)犯罪；傳播犯罪方法；網(wǎng)絡(luò)刑事立法；行政權(quán)

《中華人民共和國(guó)刑法》第二百九十五條規(guī)定，傳授犯罪方法的，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制；情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上十年以下有期徒刑；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑。

網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展，使涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)的犯罪發(fā)案率大幅上升。國(guó)外曾有犯罪學(xué)家預(yù)言：“未來(lái)信息化社會(huì)犯罪的形式將主要是計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)犯罪”。其中就包括犯罪方法、技術(shù)的交流傳播。

因?yàn)榫W(wǎng)絡(luò)的某些特性，在網(wǎng)絡(luò)空間里進(jìn)行犯罪方法的傳播，其客觀(guān)表現(xiàn)、危害與現(xiàn)實(shí)生活中的傳播犯罪方法行為具有很大差別，而我國(guó)目前網(wǎng)絡(luò)立法不完善，我國(guó)刑法及司法解釋也沒(méi)有對(duì)這些差別予以足夠的重視。

一、在網(wǎng)絡(luò)上傳播犯罪方法行為的入罪問(wèn)題

（一）利用QQ群、論壇討論犯罪方法的行為的界定

根據(jù)我國(guó)刑法，行為人以QQ群、論壇為工具，向特定的人發(fā)言發(fā)帖，分享傳播犯罪方法，是很典型的傳授犯罪方法罪。

那么，在這些平臺(tái)上探討、研究犯罪方法的行為，應(yīng)如何界定？

在現(xiàn)實(shí)生活中素不相識(shí)的行為人，因?yàn)楣餐姆缸镆庀?，進(jìn)入一個(gè)共同的網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)，進(jìn)行交流、探討。在此過(guò)程中，他們逐漸研究出犯罪的方法，并在這些方法的幫助下分別實(shí)施了犯罪，那么，這些人能否構(gòu)成傳授犯罪方法罪？或共同犯罪？

1. 能否構(gòu)成傳授犯罪方法罪。根據(jù)相關(guān)司法解釋?zhuān)胺缸锓椒ā?，主要是指犯罪的?jīng)驗(yàn)和技能，包括手段、步驟、反偵查方法等。“傳授”則是以文字、語(yǔ)言、動(dòng)作或者其他方法，故意將實(shí)施某種犯罪的具體方法、技能、經(jīng)驗(yàn)傳授給他人的行為。只要求行為人在客觀(guān)上實(shí)施了傳授犯罪方法的行為，故意地向他人傳授犯罪方法，即可構(gòu)成本罪。由此可見(jiàn)，傳授犯罪方法是行為犯而不是結(jié)果犯，是故意犯罪而不是過(guò)失犯罪。

因此，筆者認(rèn)為，在的QQ群、論壇中與他人進(jìn)行犯罪方法的探討、研究，理應(yīng)成立傳授犯罪方法罪。因?yàn)樵谟懻撝畷r(shí)，行為人已經(jīng)明白彼此探討這些方法是為了用來(lái)實(shí)施犯罪行為，這些行為人在彼此交流的過(guò)程中，就已經(jīng)把自己所掌握、理解的犯罪方法傳授給對(duì)方，并互相幫助著讓這些犯罪方法一步步成熟。

很少以傳授犯罪方法罪對(duì)在QQ群、論壇中探討研究犯罪方法的行為人進(jìn)行懲處，主要原因在于，這種犯罪形式相對(duì)新穎、隱蔽，司法人員沒(méi)有予以關(guān)注，行為人自身也很難意識(shí)到。因此，亟需對(duì)這一問(wèn)題的明確法律解釋?zhuān)笇?dǎo)司法實(shí)踐。

2. 與共同犯罪的界限。依照我國(guó)《刑法》第25條第1款的規(guī)定，共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。根據(jù)我國(guó)相關(guān)刑法理論，此處的“共同”理應(yīng)指對(duì)同一件犯罪事實(shí)的“共同”故意，而不是對(duì)同一類(lèi)犯罪行為的共同犯意。筆者認(rèn)為，在網(wǎng)絡(luò)上探討犯罪方法的行為人，如果是分別對(duì)不同的人進(jìn)行犯罪方法的指點(diǎn)、與其進(jìn)行探討，則不能構(gòu)成共同犯罪；如果對(duì)同一個(gè)人提出的同一個(gè)疑問(wèn)，多人在網(wǎng)絡(luò)上公開(kāi)地提出建議、給出見(jiàn)解，則能夠構(gòu)成共同犯罪。

（二）在博客、空間等平臺(tái)上傳犯罪方法行為的入罪

網(wǎng)絡(luò)用戶(hù)的博客、空間等是開(kāi)放性的，其他的網(wǎng)絡(luò)用戶(hù)可以進(jìn)行查看。

因此，辨別此種情況的關(guān)鍵之處在于，行為人是否具有傳授犯罪方法的故意。

理論界的主流觀(guān)點(diǎn)認(rèn)為，本罪在主觀(guān)上只能是出于故意并且是直接故意，即行為人明知是用于違法犯罪的方法而故意向他人傳授，并希望他人學(xué)會(huì)該犯罪方法。如果行為人雖然知道某種方法是用于違法犯罪的方法，而不具有傳授的故意，僅向他人作一般性描述的，不能認(rèn)為行為人具有本罪的故意。

博客、空間等平臺(tái)即具有存儲(chǔ)信息的功能，也具備通訊交流的功能。筆者認(rèn)為，絕大多數(shù)情況下，行為人在博客、微博、空間等網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)上傳有關(guān)犯罪方法的資料，只是作為娛樂(lè)，為了博得其他用戶(hù)的關(guān)注認(rèn)可，并不具有傳授犯罪方法給他人的故意，不希望他人學(xué)會(huì)這些犯罪方法，而只是采取放任態(tài)度，沒(méi)有教唆的故意，不應(yīng)成立傳授犯罪方法罪。

但如果行為人明知其網(wǎng)絡(luò)好友都是具備特定身份，具有較大犯罪可能性的人，所分享的犯罪方法又具有較強(qiáng)的可行性，則應(yīng)成立傳授犯罪方法罪。

二、網(wǎng)絡(luò)傳播犯罪方法行為的罪數(shù)

基于網(wǎng)絡(luò)的開(kāi)放性特點(diǎn)，在網(wǎng)絡(luò)上傳播犯罪方法行為所涉及的人員大多在兩人以上，如在QQ空間、博客、微博發(fā)表文章，就屬于一對(duì)多模式；在QQ群、論壇中互相談?wù)撗芯?，就屬于多?duì)多模式，行為人的行為也多數(shù)呈現(xiàn)多次反復(fù)的特點(diǎn)。

（一）上傳有關(guān)犯罪方法的資料行為的罪數(shù)問(wèn)題

那么，在行為人基于希望他人學(xué)會(huì)犯罪方法的故意，在QQ空間、博客、微博發(fā)表關(guān)于犯罪方法的文章，供多人多次點(diǎn)擊查看、轉(zhuǎn)載，應(yīng)成立一罪還是數(shù)罪？

在上述情況下，行為人的行為只進(jìn)行了一次，屬于一行為，但是其行為導(dǎo)致了多人次、多次數(shù)的學(xué)習(xí)犯罪方法行為，實(shí)際上產(chǎn)生了多次傳授犯罪方法的效果，構(gòu)成數(shù)個(gè)獨(dú)立的犯罪。而學(xué)習(xí)犯罪方法的人本身不構(gòu)成犯罪，因此無(wú)法構(gòu)成對(duì)合犯。

上述情況中，行為人實(shí)施一個(gè)行為，符合數(shù)個(gè)犯罪構(gòu)成，觸犯數(shù)個(gè)相同的罪名，不屬于想象的數(shù)罪，也不能界定為同種數(shù)罪，只能按照一罪處理。按我國(guó)現(xiàn)行刑法，可將其界定為持續(xù)犯，有關(guān)犯罪方法的文章或其他材料留存于網(wǎng)絡(luò)上，犯罪就一直處于持續(xù)狀態(tài)。

（二）在QQ群、論壇等工具中進(jìn)行犯罪方法的討論行為的罪數(shù)

在QQ群、論壇等工具中討論犯罪方法，一般呈現(xiàn)多人、多次的特點(diǎn)，參加者彼此傳授，交流，是重復(fù)漸進(jìn)的。在此情況下，每個(gè)參加討論的行為人，即傳授犯罪方法，又接受他人傳授犯罪方法。

首先可以明確，這些行為人傳授犯罪方法的行為與其各自的犯罪行為屬于數(shù)行為構(gòu)成異種數(shù)罪，理應(yīng)數(shù)罪并罰。endprint

第二，這些行為人多次集體進(jìn)行犯罪方法的探討研究的行為，是應(yīng)該按照一罪還是數(shù)罪論處，需要用刑法理論進(jìn)行辯證分析。在這些行為人每次的探討、研究過(guò)程中，都會(huì)有犯罪方法的某個(gè)步驟的傳授，但是整體上具備可操作性，會(huì)生效的犯罪方法往往是在較長(zhǎng)時(shí)間內(nèi)經(jīng)過(guò)多次才完成，如果將每一步驟的傳授都作為獨(dú)立的傳授犯罪方法罪論處，則行為人構(gòu)成同種數(shù)罪；如果只將傳授整體的犯罪方法的行為作為傳授犯罪方法罪，則行為人只構(gòu)成一罪。

對(duì)于傳授的程度對(duì)構(gòu)成本罪的影響的問(wèn)題，刑法理論界有不同的觀(guān)點(diǎn)：第一種觀(guān)點(diǎn)認(rèn)為，行為人是否完成所計(jì)劃的全部傳授行為，不影響犯罪的構(gòu)成。只要行為人向他人傳授犯罪的方法，即使剛剛著手，只要綜合看來(lái)不是“情節(jié)顯著輕微危害不大”的，就構(gòu)成傳授犯罪方法罪既遂。第二種觀(guān)點(diǎn)認(rèn)為，傳授犯罪方法罪的社會(huì)危害性大小與被傳授人的領(lǐng)悟程度有關(guān)，該罪成立以被傳授人至少理解所傳授的犯罪方法為必要條件。另外，決定傳授行為危害社會(huì)程度及是否成立犯罪，還與傳授的是何種犯罪的方法、傳授的次數(shù)、行為人傳授意志堅(jiān)決的程度、被傳授人是否接受傳授，以及是否利用傳授的犯罪方法實(shí)施具體的犯罪等因素。只有對(duì)這些因素進(jìn)行綜合考察，才能得出傳授行為是否構(gòu)成犯罪的正確結(jié)論。

筆者傾向于第一種觀(guān)點(diǎn)，傳授犯罪方法罪應(yīng)該屬于舉動(dòng)犯，行為人在QQ群、論壇中針對(duì)不同的對(duì)象多次進(jìn)行犯罪方法的傳授，只要其任何一次行為達(dá)到構(gòu)成犯罪的程度，就應(yīng)該按照傳授犯罪方法罪處理，所傳授的內(nèi)容并不全然相同，也不是出于一個(gè)概括的故意，因此不能構(gòu)成處斷的一罪，多次進(jìn)行的，應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰。

（三）能否構(gòu)成犯罪集團(tuán)的問(wèn)題

行為人組建用來(lái)探討、研究犯罪方法的QQ群、論壇帖，進(jìn)行長(zhǎng)期的犯罪方法的討論與傳授，對(duì)新加入的成員進(jìn)行培訓(xùn)，能否將其視為犯罪集團(tuán)？

中華人民共和國(guó)刑法第26條第2款規(guī)定：“三人以上為共同實(shí)施犯罪而組成的較為固定的犯罪組織，是犯罪集團(tuán)?！备鶕?jù)我國(guó)相關(guān)刑法理論，三人以上為了實(shí)施一種或幾種犯罪而組建起來(lái)的共同犯罪組織，就是犯罪集團(tuán)。它是共同犯罪的一種特殊形式。構(gòu)成犯罪集團(tuán)須具備下列條件：（1）必須是三人以上，重要成員固定或基本固定，并有明顯的首要分子；（2）有共同的目的、計(jì)劃、分工和較固定的組織聯(lián)系；（3）犯罪集團(tuán)組成的目的，一般是為了進(jìn)行一種或幾種需要較多的人或較長(zhǎng)的時(shí)間才能完成的重大犯罪活動(dòng)。

一些行為人為了進(jìn)行犯罪方法的探討、研究，組建QQ群、論壇版面，并以此為依托，長(zhǎng)期性地進(jìn)行犯罪方法的探討和研究，具備成立犯罪集團(tuán)的條件。首先，相關(guān)QQ群、論壇版面的組建者、管理者可以視為明顯的首要分子。其次，共同的目的就是利用網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行犯罪方法的交流研究，在網(wǎng)絡(luò)上的頻繁聯(lián)絡(luò)，也可以視為較固定的組織聯(lián)系。第三，這些QQ群、論壇版面組建的目的，就是為了進(jìn)行需要多人才能完成的犯罪方法的研究、探討活動(dòng)，也就是多人次、多規(guī)模的傳授犯罪方法行為。

因此，筆者看來(lái)，行為人圍繞組建的QQ群、論壇帖，長(zhǎng)期進(jìn)行犯罪方法的探討、研究，可以形成較為特殊的犯罪集團(tuán)，可以按照犯罪集團(tuán)進(jìn)行傳授犯罪方法罪的加重懲處。

四、對(duì)傳授犯罪方法罪的網(wǎng)絡(luò)立法思考

網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展，導(dǎo)致新的犯罪方法、新的犯罪類(lèi)型的不斷出現(xiàn)，基于這些情況，網(wǎng)絡(luò)立法是大勢(shì)所趨。但需要注意避免行政權(quán)對(duì)公民自由的侵犯。

筆者認(rèn)為，對(duì)傳授犯罪方法罪的網(wǎng)絡(luò)立法，要把握以下幾點(diǎn)原則：

（一）應(yīng)在統(tǒng)一的懲治網(wǎng)絡(luò)犯罪的刑事法律框架內(nèi)立法

自1973年瑞典率先在世界上制定第一部含有計(jì)算機(jī)犯罪處罰內(nèi)容的《瑞典國(guó)家數(shù)據(jù)保護(hù)法》，迄今已有數(shù)十個(gè)國(guó)家相繼制定、修改或補(bǔ)充了懲治計(jì)算機(jī)犯罪的法律，我國(guó)目前還沒(méi)有一部專(zhuān)門(mén)的懲處網(wǎng)絡(luò)犯罪的法律，但是在網(wǎng)絡(luò)越來(lái)越重要的將來(lái)，針對(duì)網(wǎng)絡(luò)犯罪的法典必不可少。在統(tǒng)一的法典框架內(nèi)進(jìn)行針對(duì)傳授犯罪方法罪的立法，更有利于對(duì)立法原則、精神的遵守，公民權(quán)被侵犯的可能性將大大降低。

（二）注意娛樂(lè)、好奇與犯罪的界限

網(wǎng)絡(luò)的開(kāi)放性、虛擬性決定了，人們?cè)诰W(wǎng)絡(luò)上進(jìn)行很多活動(dòng)的出發(fā)點(diǎn)與真實(shí)生活中是不相同的，行為人在網(wǎng)絡(luò)上上傳資料、發(fā)表言論，很多情況下是基于娛樂(lè)、休閑的目的，傳播犯罪方法的行為，很多情況下也只是為了博得他人的關(guān)注，并沒(méi)有傳授犯罪方法的直接故意，因此不宜將這種行為與現(xiàn)實(shí)生活中的傳授犯罪方法的行為相提并論。

（三）對(duì)在網(wǎng)絡(luò)上傳播犯罪方法行為的情節(jié)輕重的規(guī)定

傳授犯罪方法罪中，“情節(jié)嚴(yán)重”是指：傳授了比較嚴(yán)重的犯罪方法，可能對(duì)國(guó)家和公共安全、社會(huì)治安、公共財(cái)產(chǎn)和公民合法財(cái)產(chǎn)的安全，以及他人的人身權(quán)利、民主權(quán)利和其他合法權(quán)利構(gòu)成嚴(yán)重威脅的；傳授的對(duì)象人數(shù)較多的；向未成年人傳授犯罪方法的；被傳授人實(shí)施了其所傳授的犯罪方法對(duì)社會(huì)造成危害的；以及其他嚴(yán)重情節(jié)的。“情節(jié)特別嚴(yán)重”，主要是指所傳授的方法已造成了實(shí)際的嚴(yán)重后果；傳授的對(duì)象人數(shù)眾多；向未成年人傳授且人數(shù)較多；以及其他特別嚴(yán)重情節(jié)的。

網(wǎng)絡(luò)的開(kāi)放便捷，決定了行為人一旦將犯罪方法傳輸?shù)骄W(wǎng)絡(luò)中去，有關(guān)犯罪方法的數(shù)據(jù)就超出了行為人的控制范圍，之后的傳播，不能全部歸責(zé)于該行為人。

因此，立法機(jī)關(guān)、司法行政機(jī)關(guān)在立法、司法、執(zhí)法的過(guò)程中，對(duì)于網(wǎng)絡(luò)犯罪的特點(diǎn)不能不加以考慮。

五、結(jié)語(yǔ)

傳授犯罪方法罪本身是一個(gè)并不起眼的罪名，但是結(jié)合網(wǎng)絡(luò)之后，其危害性有極大的擴(kuò)大趨勢(shì)，網(wǎng)絡(luò)的便捷帶來(lái)了通訊的便捷，傳播犯罪方法的行為結(jié)合網(wǎng)絡(luò)，出現(xiàn)了許多新情況，新問(wèn)題。

解決這些新情況、新問(wèn)題的最有效方式是立法。在立法的過(guò)程中，避免立法、司法權(quán)和行政權(quán)對(duì)個(gè)人自由、人權(quán)的侵犯，是相關(guān)部門(mén)應(yīng)該著重注意的。

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