黃恒

摘 要：當(dāng)今社會(huì)女性就業(yè)歧視問(wèn)題仍普遍存在， 并且表現(xiàn)得更加隱蔽。雖說(shuō)從就業(yè)數(shù)量上來(lái)說(shuō)女性不再是傳統(tǒng)上的“弱勢(shì)群體”，但我認(rèn)為這只是形式上的平等，事實(shí)上女性在就業(yè)中仍然受到諸多的歧視。造成歧視的原因多種多樣，很大一部分從直接的變成了間接的、隱性的，所以筆者認(rèn)為合理區(qū)別對(duì)待的認(rèn)定是有必要的。

關(guān)鍵詞：性別歧視；合理區(qū)別對(duì)待

性別歧視是指基于性別或社會(huì)性別在我們的社會(huì)生活或就業(yè)環(huán)境中產(chǎn)生的歧視或偏見(jiàn)，起源于60年代的美國(guó)，一般是針對(duì)女性。而就業(yè)性別歧視，則是在1958年國(guó)際勞工組織通過(guò)的《關(guān)于就業(yè)和職業(yè)歧視公約》規(guī)定中首先提出。

而在《消除一切針對(duì)婦女歧視公約》里，“對(duì)婦女的歧視”一詞指基于性別而作的任何區(qū)別、排斥或限制，其影響或其目的均足以妨礙或否認(rèn)婦女不論已婚未婚在男女平等的基礎(chǔ)上認(rèn)識(shí)、享有或行使在政治、經(jīng)濟(jì)、社會(huì)、文化、公民或任何其他方面的人權(quán)和基本自由。

我國(guó)的《就業(yè)促進(jìn)法》、《婦女權(quán)益保障法》也都明確提出：“用人單位不得以性別為由拒絕錄用婦女，或者提高對(duì)婦女的錄用標(biāo)準(zhǔn)”。

一、問(wèn)題

2006年6月進(jìn)入武漢一家科技有限公司工作的劉女士，在2008年11月底懷孕了。但是公司在明知她已經(jīng)懷孕的情況下，還多次找她談話，想安排她長(zhǎng)期駐外出差。看看自己的肚子一天天大起來(lái)，劉女士覺(jué)得懷孕不便長(zhǎng)期駐外，遂婉言拒絕了公司的安排。后公司竟以此為由，將劉女士辭退。①筆者認(rèn)為這個(gè)案例是對(duì)于孕期的婦女的歧視。用人單位把不出差作為辭退的理由是一種辭退借口，不符合相關(guān)法律關(guān)于不得辭退懷孕女性的法律規(guī)定，是不合理的事由。和工作任務(wù)無(wú)關(guān)，也不是基于對(duì)女性的保護(hù)，更是和職業(yè)的需求無(wú)關(guān)，所以是不合理的區(qū)別對(duì)待，視為性別歧視。

雖然我國(guó)的就業(yè)領(lǐng)域性別歧視的例子不少且范圍也較廣，不僅是求職過(guò)程容易受到不合理的對(duì)待，在職場(chǎng)中也容易受到不合理的區(qū)別對(duì)待。但是真正訴諸于法律的卻不多。加上我國(guó)反歧視制度不完整，法律對(duì)于合理區(qū)別對(duì)待的合理理由沒(méi)有明確的規(guī)定。由于沒(méi)有理論的支持、沒(méi)有法律法規(guī)的指導(dǎo)導(dǎo)致在實(shí)踐中區(qū)別對(duì)待的理由都很混淆、不確定，從而導(dǎo)致受害者就很難維權(quán)。

除了以上的問(wèn)題很重要的一個(gè)方面就是我國(guó)沒(méi)有專門(mén)的《反歧視法》，現(xiàn)有的規(guī)定只是散見(jiàn)于《憲法》、《勞動(dòng)法》、《就業(yè)促進(jìn)法》和《婦女權(quán)益保障法》等法律法規(guī)中。但是，至今仍無(wú)歧視定義、性別歧視、無(wú)明確的法律責(zé)任的規(guī)定等。法律規(guī)定的不完整、不系統(tǒng)的規(guī)定使得受害人對(duì)于訴訟結(jié)果無(wú)合理預(yù)期再加上受害人受制于得來(lái)不易的就業(yè)機(jī)會(huì)，所以受害人寧愿選擇忍耐。這樣在客觀上就縱容了做出性別歧視的行為人，受害人的利益很難維護(hù)。

二、對(duì)策

（1）讓就業(yè)性別歧視實(shí)現(xiàn)法制化，制定專門(mén)的法律法規(guī)作為基本法

制定相關(guān)的基本法，學(xué)習(xí)其他地區(qū)和國(guó)家的優(yōu)秀經(jīng)驗(yàn)，再根據(jù)我國(guó)自己的實(shí)際情況建立相關(guān)的配套的法律制度。

第一，建立相關(guān)法律，確立區(qū)別對(duì)待的原則，明確責(zé)任承擔(dān)。

第二，將散見(jiàn)于各類法規(guī)中反性別歧視的規(guī)定予以明確的，細(xì)致的規(guī)定。讓我們?cè)趯?shí)際操作過(guò)程中不至于無(wú)據(jù)可依，依據(jù)不明確、混淆。提高訴訟效率，降低維權(quán)成本。

第三，除了關(guān)注比較傳統(tǒng)長(zhǎng)期存在的歧視情況外，還要注意階段性的其實(shí)問(wèn)題。要求在立法中能有具體規(guī)定和例外規(guī)定的展現(xiàn)。

第四，就業(yè)單位需要承擔(dān)一定的社會(huì)責(zé)任。完善生育制度，提高婦女的就業(yè)競(jìng)爭(zhēng)力。

最后，加強(qiáng)相關(guān)的執(zhí)法力度和監(jiān)督力度。需要有具體的監(jiān)察部門(mén)。

（2）認(rèn)定

筆者認(rèn)為要解決就業(yè)性別歧視這個(gè)問(wèn)題，就必須解決合理區(qū)別對(duì)待的具體認(rèn)定問(wèn)題。

第一，嚴(yán)格把握區(qū)別對(duì)待的界定限度，是實(shí)質(zhì)上的需要，確定是針對(duì)真正需要援助的特殊的人群而做出的傾斜保護(hù)，是基于實(shí)際的情況做出的。

第二，筆者認(rèn)為必須根據(jù)具體的職業(yè)特點(diǎn)來(lái)決定的是否合理，也就是我們和穿哪個(gè)說(shuō)的職業(yè)的內(nèi)在需要決定的。比如男子監(jiān)獄需要由男性來(lái)工作，不認(rèn)為是對(duì)女性的不合理的區(qū)別對(duì)待。

第三，在理論上的認(rèn)定要堅(jiān)持必要性原則，非必須不適用；堅(jiān)持比例原則，不允許超出限度；必須堅(jiān)持以憲法為依據(jù)、基礎(chǔ)；要堅(jiān)持與時(shí)俱進(jìn)審查合理區(qū)別對(duì)待的概念、內(nèi)容，因?yàn)樗且粋€(gè)變化的概念。

因此，不合理的區(qū)別對(duì)待是違反合理原則、平等原則的行為，它不是歧視，是允許在一定時(shí)期、一定程度上、一定的工作崗位以及一定的特殊人群上實(shí)施的。合理區(qū)別對(duì)待是一個(gè)變化著的定義，所以合理區(qū)別對(duì)待就顯得很復(fù)雜，要根據(jù)情況的變化而實(shí)際做出調(diào)整。

三、總結(jié)

當(dāng)今社會(huì)女性就業(yè)歧視問(wèn)題仍普遍存在， 并且表現(xiàn)得更加隱蔽?！敖陙?lái)，由于國(guó)家政策抑制了歧視現(xiàn)象的發(fā)生，在某些方面已經(jīng)促使我們向著一個(gè)平等公正的社會(huì)走去，但我們更要注意一些隱性的歧視?！蹦炒髮W(xué)教授李楯說(shuō)，該教授列舉了隱性歧視的一些新現(xiàn)象：由于用人單位在招工簡(jiǎn)章中公開(kāi)歧視女性的行為將受到勞動(dòng)監(jiān)察部門(mén)的查處，他們往往在招聘現(xiàn)場(chǎng)只收集簡(jiǎn)歷，事后不再通知女性求職者面試；或在面試之后，再由內(nèi)部掌握淘汰女性；或?qū)⒁褢言袐D女調(diào)整到條件惡劣的崗位，迫使其主動(dòng)辭職。

消除性別歧視是一個(gè)艱辛的過(guò)程，不是短時(shí)間內(nèi)可以解決的問(wèn)題，需要我們長(zhǎng)期的堅(jiān)持推動(dòng)它的進(jìn)步。這就要求我們必須落腳于我們自己的國(guó)情需要，建立系統(tǒng)的法律體系；也需要大家對(duì)女性的尊重；同時(shí)也需要改變女性就業(yè)的觀念，女性要努力的提高自己的競(jìng)爭(zhēng)力。以便促進(jìn)反就業(yè)性別歧視的發(fā)展。（作者單位：中國(guó)建設(shè)銀行新疆區(qū)分行營(yíng)業(yè)部天津路支行）

參考文獻(xiàn)：

[1] 饒志靜，《英國(guó)反就業(yè)性別歧視法律制度研究》——《環(huán)球法律評(píng)論》 2008年4期。

[2] 76/207/EEC指令第2條第2款、第3款。

[3] 《保護(hù)生育公約》第3條、第4條。

[4] 《對(duì)男女工人同等價(jià)值的工作付予同等報(bào)酬公約》。

[5] 蔡定劍、劉小楠編著《反就業(yè)歧視法專家建議稿及海外經(jīng)驗(yàn)》2010，第149頁(yè)。

[6] 《中華人民共和國(guó)婦女權(quán)益保障法》第23條。

[7] 《消除對(duì)婦女一切形式歧視公約》第1條、第4條。

[8] 《關(guān)于就業(yè)和職業(yè)歧視公約》。

[9] 《就業(yè)促進(jìn)法》、《婦女權(quán)益保障法》。

[10] http：//baike.baidu.com/link url=XbFAEuts23cKBvkJeq_5NnnZ1-5InokWc2uw6AMHl3TCGa5gNRpXBO-wtIf_HlB5，來(lái)自互聯(lián)網(wǎng)頁(yè)。

注解：

① http：//www.fanqishi.com/detail.asp type=2&ID=342，2012年4月26日訪問(wèn)。