黃生妮

摘要：隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營活動范圍的擴(kuò)大，有些企業(yè)未能對應(yīng)收應(yīng)付賬款的管理給與足夠的重視，導(dǎo)致欠款糾紛頻頻發(fā)生，導(dǎo)致企業(yè)經(jīng)營業(yè)績嚴(yán)重下滑，其共同特點(diǎn)之一是死帳、呆帳、“三角債”并存。筆者作為一名公司法務(wù)，現(xiàn)通過對欠款糾紛法律風(fēng)險的案例分析，合同法律風(fēng)險分析，探討防范欠款糾紛合同法律風(fēng)險的具體方法，列出相關(guān)法條鏈接，以期對工作在欠款糾紛第一線的朋友們有所裨益。

關(guān)鍵詞：企業(yè)欠款法律風(fēng)險成因防范

第一部分企業(yè)欠款糾紛法律風(fēng)險的成因分析

一、概述

有交易就有風(fēng)險，一個企業(yè)的對外交易行為主要是通過合同來進(jìn)行的，企業(yè)經(jīng)營中不可避免地要訂立合履行的合同，而合同的訂立、履行中存在著種種陷阱和風(fēng)險。企業(yè)及相關(guān)人員若無風(fēng)險意識將會給企業(yè)造成人力、物力、財力上的重大損失。

根據(jù)欠款的來源，企業(yè)欠款糾紛處理實務(wù)中的欠款糾紛主要來自企業(yè)內(nèi)部流程控制不到位。主要體現(xiàn)在：企業(yè)在投標(biāo)、簽訂合同時，在合同項目實施的過程中，以及合同一方違約，等等。

(一)案例分析

企業(yè)隱痛，應(yīng)收帳款產(chǎn)生的根源

案例：甲公司是一家民營企業(yè)，應(yīng)付乙公司(某國營單位)貨款200萬元，乙公司久催不還。正值乙公司打算提起訴訟請甲公司還款時，甲公司卻惡人先告狀，搶先一步向當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ禾崞鹪V訟，申請判決乙公司違約金400萬元。

分析：此案中甲公司并無明顯違約；乙公司真正違約，不僅賴賬不還，而且向甲公司索取高額違約金。主要原因：

1.協(xié)議簽訂前乙公司選擇甲公司不慎重，沒有進(jìn)行充分的資信調(diào)查及考評；

2.乙公司無真正違約，卻被甲公司狀告違約，說明雙方合同內(nèi)約定的違約責(zé)任條款不嚴(yán)謹(jǐn)，約定不明，屬于合同簽訂漏洞。

3.甲公司欠乙公司應(yīng)付貨款200萬元，款項源自雙方合作1年內(nèi)依次簽訂的22份合同金額組成。乙公司在合同履行過程中未及時管控應(yīng)收賬款，沒有及時采取欠款糾紛風(fēng)險防范措施，導(dǎo)致應(yīng)收賬款越來越多。

4.本案中，糾紛主要為銷售定單糾紛，糾紛的核心是甲方未能按照約定按時足額支付貨款。對方的資信情況，選擇的支付方式以及貿(mào)易保障機(jī)制的完善與否，均對欠款糾紛產(chǎn)生了重大影響。

難咽的苦果，應(yīng)付帳款的結(jié)局

案例：甲公司提供某設(shè)備給乙公司試用，試用期結(jié)束后乙公司一直未還回試用設(shè)備，打算花錢購買此設(shè)備，遂甲公司與乙公司協(xié)商確定此設(shè)備的成交價格后，印刷功能方以為關(guān)系很熟，并未正式簽訂合同。甲公司開具發(fā)票后找乙公司收款，但乙公司二年內(nèi)都沒付款。甲公司無奈，只好找律師發(fā)律師函。說明乙公司應(yīng)付的款項，找乙公司提出高額索賠罰金。

分析：由于該項目在乙公司內(nèi)部曾由此部門轉(zhuǎn)到彼部門，接轉(zhuǎn)時未明確交接，財務(wù)，在項目列支方面，二個部門之間的結(jié)算還有些不順暢。

欠款糾紛合同法律風(fēng)險分析

企業(yè)的所有欠款糾紛，基本都是通過簽訂經(jīng)濟(jì)合同的形式來體現(xiàn)。合同是企業(yè)的名片，也是企業(yè)欠款的依據(jù)和憑證。《企業(yè)法律顧問管理辦法》規(guī)定：企業(yè)法律事務(wù)機(jī)構(gòu)有“管理企業(yè)合同，參加重大合同的談判和起草工作”的職責(zé)。所以，由企業(yè)法律顧問部門管理合同更為適宜，但目前很多企業(yè)目前的合同管理存在一些隱患，具體表現(xiàn)如下：

1.只注重合同的靜態(tài)管理，而忽視的動態(tài)管理

2.企業(yè)的信用管理體系先天不足

3.企業(yè)法制觀念淡薄，合同法律意識差

4.存在不簽書面合同的情況

5.合同簽訂行為不規(guī)范、約定不明確

6.合同簽訂履行監(jiān)控制度不完善

7.合同不規(guī)范甚至無效或可撤消，交易目的受阻

8.企業(yè)還應(yīng)注意預(yù)防合同欺詐

第二部分防范企業(yè)欠款糾紛法律風(fēng)險的具體方法

企業(yè)若對欠款糾紛法律風(fēng)險估計不足或處理不當(dāng)，往往會帶來相當(dāng)嚴(yán)重的法律后果，有時甚至是顛覆的災(zāi)難。正如本文中第一個案例分析就是一個很好的例子。以下為防范企業(yè)欠款糾紛法律風(fēng)險的具體方法：

1.樹立責(zé)任意識、風(fēng)險意識

在簽約之前，企業(yè)首先需要了解廠家的基本情況如簽約目的、經(jīng)營資格、資信及履約情況等。要認(rèn)真審查對方的主體資格，要求對方提供法定代表人身份證明，營業(yè)執(zhí)照。委托代理人簽訂合同的，要求對方出具法定代表人授權(quán)委托書，代理人的身份證明。

2.加強(qiáng)合同管理

合同法律風(fēng)險管理，加強(qiáng)后實現(xiàn)經(jīng)營利益最大化，有必要：

(1)合同應(yīng)由法律部或法律事務(wù)崗位統(tǒng)一歸口管理，建立健全制度。(2)嚴(yán)格要求使用企業(yè)合同模版。優(yōu)化合同管理業(yè)務(wù)流程。(3)加強(qiáng)重大合同審查管理(4)完善風(fēng)險管理機(jī)制，建立交易對方檔案庫。(5)確定交易主體，確定簽訂主體，簽章當(dāng)事人尤其重要，才能確定義務(wù)的責(zé)任人。(6)理順合同法律關(guān)系，規(guī)范當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)。(7)重視保險工作，考慮對決策行為、交易活動及經(jīng)營資產(chǎn)等方面存在的風(fēng)險給予保險。(8)履約監(jiān)督和結(jié)算管理，違約訴訟的及時處理。

3.建立完善企業(yè)法律顧問制度

事前防范投入成本大，事后救濟(jì)投入的成本就小，事前防范投入成本小，事后救濟(jì)投入的成本就大，并且，取得的效果還比較差。所以說，事前防范能夠防微杜漸，化風(fēng)險于無形。

4.掌握結(jié)算技巧，慎重選擇結(jié)算方式

在國際貿(mào)易中，盡量選擇信用證方式，應(yīng)盡量避免采取延期付款方式，除非在對方提供充分擔(dān)保的情況下。也可以通過保留貨物所有權(quán)，來控制對方不付款的風(fēng)險。

(1)應(yīng)收帳款到期時未收到款項時，在應(yīng)收帳款到期前，財務(wù)部門應(yīng)通知責(zé)任部門和經(jīng)辦人進(jìn)行催收)；

(2)應(yīng)收帳款到期后逾期3個月及其以上的，財務(wù)部門必須定期(每季度)通知責(zé)任部門負(fù)責(zé)人和經(jīng)辦人。

(3)及時尋求法律救濟(jì)，受害方可以與對方協(xié)議變更或解除合同，同時可以要求損害賠償。

5.加強(qiáng)企業(yè)債的法律風(fēng)險管理

(1)加強(qiáng)對債權(quán)債務(wù)的控制。實際上關(guān)系到企業(yè)與客戶，供應(yīng)商合作關(guān)系的維護(hù)與利益調(diào)整。從財務(wù)管理的角度來說：保證要做到：保證債權(quán)債務(wù)款項記錄及時、認(rèn)真、準(zhǔn)確；建立債權(quán)債務(wù)清理責(zé)任制，實行債權(quán)債務(wù)清理責(zé)任追究制度，按“誰掛帳、誰清帳”原則，保證應(yīng)收款項及時收回，盡可能縮短債權(quán)期限；合同確定債務(wù)規(guī)模，減輕債務(wù)負(fù)擔(dān)，保證資金的正常周轉(zhuǎn)。

(2)控制措施。形成審核、確認(rèn)、記錄到清理。債權(quán)債務(wù)發(fā)生后，經(jīng)辦人必須及時主動地清理債權(quán)債務(wù)、財務(wù)部門負(fù)責(zé)債權(quán)債務(wù)審核、核算、清理、簽認(rèn)工作的人員督促、協(xié)助經(jīng)辦人清理債權(quán)債務(wù)，定期檢查債權(quán)債務(wù)的清理情況。

應(yīng)收帳款到期時未收到款項時，在應(yīng)收帳款到期前，財務(wù)部門應(yīng)通知責(zé)任部門和經(jīng)辦人進(jìn)行催收)；應(yīng)收帳款到期后逾期3個月及其以上的，財務(wù)部門必須定期(每季度)對個人借支、預(yù)支等款項，經(jīng)辦人在借支、預(yù)支項目完成后，必須即使辦理報銷手續(xù)，同時將余款全部交清；企業(yè)必須根據(jù)自身償債能力控制債務(wù)規(guī)模，應(yīng)當(dāng)按照合同規(guī)定的時間和方式及時償還債務(wù)，不應(yīng)無故拖延。對跨年度的債權(quán)向單位負(fù)責(zé)人及經(jīng)辦人分別提出書面報告和催收通知單的系列控制流

程，財務(wù)部門在每年年底前開具對帳單或簽認(rèn)單交責(zé)任部門或經(jīng)辦人與對方核對有關(guān)數(shù)據(jù)，并取得對方的簽認(rèn)手續(xù)，發(fā)生差異時要及時查清原因。

(3)管理方式。劃分責(zé)任部門：直接經(jīng)辦人為主要責(zé)任人，責(zé)任部門負(fù)責(zé)人和批準(zhǔn)人為次要責(zé)任人；

職責(zé)分工：1.財務(wù)部門必須設(shè)立專人負(fù)責(zé)債權(quán)債務(wù)審核、核算、清理、簽認(rèn)。2.物資采購部門負(fù)責(zé)編制物資采購計劃，采購物資必須簽汀采購合同；3.有關(guān)業(yè)務(wù)部門負(fù)責(zé)對設(shè)計的有關(guān)工程、勞務(wù)項目要確保技術(shù)、質(zhì)量符合要求，并確保工程、勞務(wù)項目按期完成；各個部門簽訂合同時會簽；

列帳：進(jìn)行帳務(wù)處理；分析，每季度分析，半年以上務(wù)清理動態(tài)的債權(quán)債務(wù)。須每季度向批準(zhǔn)人和主管財務(wù)的經(jīng)理報告；

健全責(zé)任追究制度：對半年以上無清理動態(tài)的債權(quán)債務(wù)，超過三年無法收回而形成壞帳的其他債權(quán)，應(yīng)區(qū)分債權(quán)性質(zhì)和無法收回的具體情況，分別追究經(jīng)辦人、責(zé)任部門負(fù)責(zé)人和批準(zhǔn)人的責(zé)任。

第三部分法條鏈接

1.民法通則。第八十五條合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議。依法成立的合同，受法律保護(hù)。

2.合同法。第二條本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他經(jīng)濟(jì)組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議

第五十四條下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤消：

(一)因重大誤解訂立的；

(二)在訂立合同時顯示公平的。一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤消。當(dāng)事人請求變更的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤消。

第九十四條有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：

(1)因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；(2)在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；(3)當(dāng)事人一方延遲履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；(4)當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的。(5)法律規(guī)定的其他情形。第一百零七條當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。

第一百三十條買賣合同是出賣人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人、買受人支付價款的合同。

第一百三十三條標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付時起轉(zhuǎn)移，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。

第一百三十四條當(dāng)事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價款或者其他義務(wù)的，標(biāo)的物的所有權(quán)屬于出賣人。

第一百三十五條出賣人應(yīng)當(dāng)履行向買受人交付標(biāo)的物或者交付提取標(biāo)的物的單證，并轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)的義務(wù)。

第一百五十九條買受人應(yīng)當(dāng)按照約定的數(shù)額支付價款。

第一百六十條買受人應(yīng)當(dāng)按照約定的地點(diǎn)支付價款。

第一百六十一條買受人應(yīng)當(dāng)按照約定的時間支付價款。

3.刑法。第一百六十七條國有企業(yè)、企業(yè)、事業(yè)單位直接負(fù)責(zé)的主管人員，在簽訂、履行合同過程中，因嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任被詐騙，致使國家利益遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役第一百九十四條有下列情形之一，進(jìn)行金融票據(jù)詐騙活動，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處二萬元以上二十萬元以下罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財產(chǎn)：

(一)明知是偽造、變造的匯票、本票、支票而使用的：(二)明知是作廢的匯票、本票、支票而使用的；(三)冒用他人的匯票、本票、支票的；(四)簽發(fā)空頭支票或者與其預(yù)留印鑒不符的支票，騙取財物的；(五)匯票、本票的出票人簽發(fā)無資金保證的匯票、本票或者在出票時作虛假記載，騙取財物的。使用偽造、變造的委托收款憑證、匯款憑證、銀行存單等其他銀行結(jié)算憑證的，依照前款的規(guī)定處罰。

第二百二十四條有下列情形之一，以非法占有為目的，在簽訂、履行合同過程中，騙取對方當(dāng)事人財物，數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或單處罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)：

(一)以虛構(gòu)的單位或者冒用他人名義簽訂合同的；(二)以偽造、變造、作廢的票據(jù)或者其他虛假的產(chǎn)權(quán)證明作擔(dān)保的；(三)沒有實際履行能力，以先履行小額合同或者部分履行合同的方法，誘騙對方當(dāng)事人繼續(xù)簽訂和履行合同的；(四)收受對方當(dāng)事人給付的貨物、貨款、預(yù)付款或者擔(dān)保財產(chǎn)后逃匿的；(五)以其他方法騙取對方當(dāng)事人財物的。

4.司法解釋

最高人民法院《關(guān)于審理詐騙案件具體應(yīng)用法律的若干問題的解釋》中規(guī)定：“…行為人具有下列情形之一的，應(yīng)認(rèn)定其行為屬于以非法占有為目的，利用經(jīng)濟(jì)合同進(jìn)行詐騙；

合同簽訂后，以支付部分貨款，開始履行合同為誘餌，騙取全部貨物后，在合同規(guī)定的期限內(nèi)或者雙方另行約定付款期限內(nèi)，無正當(dāng)理由拒不支付貨款的?！?/p>